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GbR, Ltd, GmbH & Co –Was ist die richtige Rechtsform?

Dr. Stephan Dornbusch

Fachanwalt für Steuerrecht und für gewerblichen RechtsschutzMEYER-KÖRING Rechtsanwälte Steuerberater

www.meyer-koering.de

Gründertag der Wirtschaftsjunioren Bonn / Rhein-Sieg, 4. Februar 2011

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Überblick

1. Einführung2. Einzelunternehmen3. Personengesellschaften4. Kapitalgesellschaften

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Einführung I

Die optimale Rechtsform gibt es nicht!

Jede Rechtsform hat ihre Vor- und Nachteile.

Die Rechtformwahl stellt eine wichtige Weichenstellung dar.

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Welche Rechtsformen gibt es überhaupt?

EinzelkaufmannGbRoHGKGGmbHAGGmbH & Co. KG…

Einführung II

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Einführung III

Welche Fragen stellen sich bei der Rechtsformwahl?

Anzahl der Personen Handelsregistereintragung Eigenkapital Haftungsrisiken Unternehmensleitung Kreditwürdigkeit Formalitäten/Aufwand/Kosten Steuern

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1. Kaufmann – Istkaufmann

- betreibt Handelsgewerbe- Unternehmen erfordert nach Art oder Umfang einen in

kaufmännischer Weise eingerichteten Gewerbebetrieb

2. Kleingewerbetreibender – Kannkaufmann

- Unternehmen erfordert keinen nach Art oder Umfang in kaufmännischer Weise eingerichteten Gewerbebetrieb

- ist zur Eintragung berechtigt

Einzelunternehmen I

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Einzelunternehmen II

Handelsregistereintragung – eingetragener Kaufmann (eK)

Selbstverantwortlichkeit des Kaufmanns Einfachheit und Schnelligkeit des Handelsverkehrs Kaufmann kann Risiken und Chancen selbst abwägen, er ist weniger schutzbedürftig.

Folge: Größere Freiheiten – strengere Pflichten

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Einzelunternehmen III

Geltung des Handelsgesetzbuches (HGB) Geltung der Vorschriften über Handelsgeschäfte

1. Formfreiheit - § 350 HGB

Keine Schriftform für Bürgschaft, Schuldversprechen, Schuldanerkenntnis

Beispiel: Anruf bei Bank, Übernahme Bürgschaft für Dritten

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Rügepflicht - § 377 HGB

Verpflichtung zur unverzüglichen Mängelrüge,ansonsten gilt Ware als genehmigt

Beispiel: Lieferung Schnittblumen mit Läusebefall

Einzelunternehmen IV

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Einzelunternehmen V

3. Schweigen auf kaufmännisches Bestätigungsschreiben

Grundsatz: Schweigen im Rechtsverkehr entfaltet keine rechtliche Wirkung

Ausnahme im Handelsrecht: Bestätigungsschreiben des Kaufmanns über (mündliche) Vereinbarung zur Ausräumung von Irrtümern und Missverständnissen. Kaufmann als Empfänger muss unverzüglich widersprechen, wenn sich Inhalt des Schreibens nicht erheblich vom Inhalt der Vereinbarung entfernt.

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Einzelunternehmen VI

4. Firmenführung

Berechtigung zur Firmenführung Sach-, Personen-, Phantasiefirma, Mischformen Keine Irreführung – Unterscheidungskraft –

Rechtsformzusatz

Kleingewerbetreibender muss auf bürgerlichen Namen zurückgreifen, unter dem er im Geschäftsverkehr auftritt; Geschäfts-/Etablissementbezeichnung ist keine Firma.

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Einzelunternehmen VII

5. Handelsbücher

BuchführungspflichtPflicht zur Erstellung Jahresabschluss

6. IHK-Beitrag

Ermäßigungsmöglichkeit bei Kleingewerbetreibenden

FazitPro: Wenig Aufwand, flexibelContra: Haftung

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Personengesellschaften I

Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR, BGB-Gesellschaft)

Mindestens zwei Gesellschafter Kein festes Kapital/Mindestkapital Haftung der Gesellschaft und der Gesellschafter für

Gesellschaftsschulden gesamtschuldnerisch und unbeschränkt

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Personengesellschaften II

Gesellschaft bürgerlichen Rechts

Geschäftsführung und Vertretung grundsätzlich durch alle Gesellschafter gemeinsam (Selbstorganschaft)

ggf. Änderung durch GesellschaftsvertragAufwand gering – Gewerbeanmeldung (+), Handelsregisteranmeldung (-)Schriftlicher Gesellschaftsvertrag nicht vorgeschrieben aber dringend zu empfehlen

Fazit: wie bei Einzelunternehmen

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Personengesellschaften III

oHG – Offene Handelsgesellschaft

Betrieb eines Handelsgewerbes (Abgrenzung freie Berufe und Kleingewerbe)Eintragung im HandelsregisterFirmaEinzelgeschäftsführung und -vertretung

KG – Kommanditgesellschaft (Abwandlung der oHG)

Komplementär und Kommanditist

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Kapitalgesellschaften I

GmbH

Mindestens 1 Gesellschafter Mindeststammkapital 25.000 €, bei Gründung mindestens

in Höhe von 12.500 € aufzubringen Gesellschaft haftet mit ihrem Gesellschaftsvermögen,

Gesellschafter haften für Gesellschaftsverbindlichkeiten grundsätzlich nur mit ihrer Einlage,Haftungsbeschränkung mit Handelsregistereintragung,Haftung des Geschäftsführers

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Kapitalgesellschaften II

GmbH

Geschäftsführung und Vertretung durch Geschäftsführer (muss kein Gesellschafter sein),

Geschäftspolitik durch GesellschafterversammlungSchriftlicher, notariell zu beurkundender GesellschaftsvertragAufwand recht hoch: Gewerbeanmeldung, HR-Anmeldung, EHUG, notarielle Gründung, Steuern

Fazit Pro: HaftungsbeschränkungContra: Aufwand

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Kapitalgesellschaften III

Unternehmergesellschaft (haftungsbeschränkt)

Keine eigene Rechtsform, Variante der GmbH Mindeststammkapital 1 Euro Firma „Unternehmergesellschaft (haftungsbeschränkt)“

oder „UG (haftungsbeschränkt)“ Nur Bargründung, Volleinzahlung Stammkapital Gesetzliche Rücklage, ein Viertel des

Jahresüberschusses, keine zeitliche Begrenzung

Pro: Haftung, Kapital Nachteil: Image (?)

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Kapitalgesellschaften IV

Exkurs: Musterprotokoll

Einfache Gründungskonstellationen (GmbH und UG) Maximal 3 Gesellschafter, 1 Geschäftsführer Enthält Gesellschaftsvertrag, GF-Bestellung,

Gesellschafterliste Notar erforderlich Kostenprivilegierung

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Kapitalgesellschaften V

Exkurs: Musterprotokoll

Inhalt: Gründer, Firma und Sitz, Unternehmensgegenstand, Stammkapital, Geschäftsanteile, Einlagenhöhe, Geschäftsführer, Gründungskosten (max. 300 €)

Fehlt: Veräußerung von Geschäftsanteilen, Vererbung von Geschäftsanteilen, Abfindung

Nachteil: Individuelle Ausgestaltung nicht möglichAnwendungsgebiet: Einpersonengesellschaft

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Kapitalgesellschaften VI

AG – kleine AGfür Existenzgründer nicht geeignet

LimitedVorteil: Haftungsbeschränkung, KapitalNachteil: Image, unsicherer rechtlicher

Rahmen, erhöhter Beratungs-bedarf

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Danke für Ihre Aufmerksamkeit

und viel Erfolg!

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