Gesellschaftsrecht Kapitalgesellschaften (2) · 2019-10-16 · [email protected] | Tel.: +43 (1) 40443-1250 VORANKÜNDIGUNG: Exkursion zum Firmenbuch am Donnerstag,

[email protected] | Tel.: +43 (1) 40443-1250

Gesellschaftsrecht – Kapitalgesellschaften (2)

16. Oktober 2019

Herzlich willkommen!

Univ.-Prof. Dr.

Johannes Reich-Rohrwig

1

Arno Zimmermann LL.M.

mailto:[email protected]


Bitte rufen Sie die Unterlage für jede Vorlesung

von meiner Homepage

https://cms.law/de/AUT/Vorlesung

ab!

2


https://cms.law/de/AUT/Vorlesung


VORANKÜNDIGUNG:

Exkursion zum Firmenbuch

am Donnerstag, 21.10.2019, 13:00 bis 15:00 Uhr

Handelsgericht Wien,

Marxergasse 1a, 1030 Wien, Zimmer 708

Treffpunkt: 12:45 Uhr im Gerichtsgebäude

bei der Info im Erdgeschoss

3



Wie geht man an die

Unternehmensgründung heran?

− Erstellen eines Businessplans

− Gesellschafter müssen die

• Finanzierung des Unternehmens planen

• Beiträge (Einlagen) der Gesellschafter;

• wie wird das Anlage- und Umlaufvermögen beschafft und finanziert:

zB durch Kauf, Miete, Leasing?

• öffentl. Förderungen möglich?

• Kreditaufnahmen; Besicherung durch Gesellschafter?

• Nachschusspflicht der Gesellschafter; Dauer?

• Pflicht der Gesellschafter zur Gewährung von

Gesellschafterdarlehen, Verzinsung, Dauer

• Rechtsfolgen des vertragswidrigen Verzuges mit Zahlungen

(Ausschluss säumiger Gesellschafter?)

4



Businessplan

− Vereinbarungen zur Finanzierung des Unternehmens

− evtl für Zukunft - wenn das Geld ausgeht:

− „Kapitalerhöhung“ – bei Personengesellschaften

„Zusammenschluss“ nach Art IV UmgrStG

o Zustimmungspflicht aller Gesellschafter unter bestimmten

Voraussetzungen

o Bezugsrecht der bisherigen Gesellschafter

o Ausgabeaufschlag (Agio)

o Änderung d. Gewinnverteilung u. Vermögensbeteiligung

o Nachschusspflicht, Pflicht zur Gewährung von Darlehen oder

persönlicher Bürgschaft für Bankkredit

5



Finanzierung von Unternehmen

➢ Eigenkapital

• Grund-, Stamm-, Kommanditkapital, Zuschüsse

• Innenfinanzierung (Gewinne)

➢ Gesellschafterfinanzierung (zB Darlehen, Warenkredit)

• Frage des Eigenkapitalersatzrechts (siehe Beilage)

➢ durch Dritte (Banken, Venture-Capital, Genussrechte;

nachrangige Darlehen oder Anleihen, sonstige Gläubiger,

wie zB Lieferanten)

➢ öffentliche Förderungen

6



Öffentliche Förderungen

➢ Inanspruchnahme des NeuFöG bei Neugründung oder begünstigter Betriebsübertragung

➢ Befreiung von

• Stempelgebühren/Bundesverwaltungsabgaben,

• GrESt,

• Gerichtsgebühren (teilweise)

• Lohnnebenkosten (teilweise)

➢ Bestätigung der Neugründung/Betriebsübertragung durch gesetzliche Berufsvertretung

7




➢ Weitere Förderungen durch WKÖ, AWS,

Bund/Länder/Gemeinden, EU

• Jungunternehmerförderungen

• Gründungsbonus

• Kredite, Kreditbürgschaft

• Beteiligungsfinanzierung

• Förderungsfinanzierung unter:

wko.at/foerderungen

8




➢ Ansprechpartner

• AWS Austria Wirtschaftsservice GmbH

− www.awsg.at

• Wirtschaftskammer Österreich

− www.wko.at/foerderungen

• Austrian Business Agency

− www.aba.gv.at

• Wiener Wirtschaftsförderungsfonds (für Wien)

− www.wwff.gv.at

9


http://www.awsg.at/

http://www.wko.at/foerderungen

http://www.aba.gv.at/

http://www.wwff.gv.at/


Übersicht

I. Kapitalgesellschaftsrecht: Rechtsgrundlagen,

europarechtliche Vorgaben

II. Anwendungsbereich von AG u. GmbH

III. Aspekte der Rechtsformwahl

IV. Gründung von GmbH u. AG

V. Gemeinschaftsunternehmen (Kartellrecht)

VI. Öffentliches Angebot (Prospektpflicht)

10



I. Rechtsgrundlagen für AG und GmbH

➢ AktG, GmbHG; SE-Gesetz u. SE-VO

➢ Nebengesetze wie SpaltG, UmwG, KapBG,

Gesellschafterausschlussgesetz (Ges AusG)

Übernahmegesetz (ÜbG)

➢ Firmenbuchgesetz (FBG)

➢ Unternehmensgesetzbuch (UGB)

➢ Eigenkapitalersatzgesetz (EKEG)

➢ Unternehmensreorganisationsgesetz (URG), Insolvenzordnung (IO);

(früher: „Konkursordnung“)

➢ branchenspez. Nebengesetze, wie BWG, VAG 2016, WGG, RAO, ZTG,

BörseG; ZaDiG11



I. Rechtsgrundlagen für AG und GmbH

➢ UGB

• Angabe auf Geschäftspapieren: § 14;

• Gutglaubensschutz der FB-Eintragung: § 15;

• Firma §§ 17 ff;

• Rechnungslegung §§ 189 ff, §§ 221 ff;

• Konzernabschluss §§ 244 ff;

• Prüfung v. Jahres- u. Konzernabschluss §§ 268 ff;

• Offenlegung v. Jahres- od. Konzernabschluss §§ 277 ff.

• Prüfungspflicht d. Gerichts und Zwangsstrafen §§ 282, 283

12



I. Rechtsgrundlagen

➢ ArbVG: für Arbeitnehmervertretung im Aufsichtsrat (AR):

§ 110 ArbVG;

• Konzernvertretung im AR: §§ 88a und 88b ArbVG

• für SE: §§ 208ff ArbVG

➢ für Ges, an denen die öffentliche Hand beteiligt ist:

• Stellenbesetzungsgesetz

• Vertragsschablonen-Verordnung

➢ ÖIAG-G, ElWOG (Elektrizitätswirtschafts-Organisationsgesetz)

➢ für Rechnungshof-Prüfung Art 121 ff B-VG

➢ landesgesetzlich: evtl Prüfung durch Landesrechnungshof

13



I. Europarechtliche Vorgaben

wie zB

• Kapital-RL (77/91/EWG)

• Fusions-RL (78/855/EWG)

• Spaltungs-RL (82/891/EWG)

(alle drei RL geändert durch 2009/109/EG)

• Zweigniederlassungs-RL (89/666/EWG)

• Einpersonen-GmbH-RL (89/667/EWG)

• RL für Übernahmeangebote (04/25/EG)

14



I. Europarechtliche Vorgaben

• Jahresabschluss-RL (78/660/EWG)

• Publizitäts-RL (68/151/EWG)

• RL über den konsolidierten Abschluss (83/349/EWG)

• Prüferbefähigungs-RL (84/253/EWG) u. Abschlussprüfer VO

• Aktionärsrechte-RL (2007/36/EG)

• CSR-Richtlinie (2014/95/EU)

• RL betreffend Kleinstunternehmen (2012/6/EU)

• Geplante Richtlinien: SUP-Richtlinie (Societas Unius Personae);

Sitzverlegungsrichtlinie

Die EG-Richtlinien wurden in Österreich umgesetzt:

• (vorweg) durch die Änderung des HGB durch das RLG

(„Rechnungslegungsgesetz“) (1990),

• das EU-GesRÄG (1996), ARÄG 2009, AktRÄG 2019

• und durch spätere Novellen15



II. Anwendungsbereiche AG, GmbH, SE

➢ Gewerbe (Handel, Produktion, Dienstleistung)

➢ Industrie

➢ Beratung (WP, Stb, RA, ZT, Unternehmensberatung)

➢ Beteiligungs-Holding

➢ Liegenschaftsbesitz, Patent-, Markenrecht, MietR

➢ Projekt-Ges

➢ Komplementär einer GmbH & Co KG, AG & Co KG

16



II. Anwendungsbereiche AG, GmbH

➢ Joint-Venture (auch gemeinsamer Einkauf, Vertrieb)

➢ Outsourcing

➢ Öffentliche Hand (zB BIG, Nationalpark, Spitäler,

Festspiele)

➢ PPP (Private Public Partnership)

➢ nur AG: Versicherung, Pensionskasse,

betriebliche Mitarbeitervorsorgekasse

➢ Banken: SE, AG, GmbH, nicht GmbH (AG) & Co KG

17



III. Rechtsformwahl: Zwecke d. KapGes

➢ Haftungsbeschränkung der Gesellschafter (mit wenigen

Ausnahmen), dafür persönl. Verschuldenshaftung der

Organmitglieder

➢ für größere Unternehmen: Zugang zum Kapitalmarkt

➢ geringere Ertragsteuern (von KapGes: 25 % KöSt,

bei Gewinnausschüttung zusätzlich 27,5% KESt (KöSt =

Körperschaftsteuer; KESt = Kapitalertragsteuer)

➢ Steuerersparnis

• beim Verkauf von Auslandsbeteiligungen (wenn Option

ausgeübt)

18




➢ Gewinn- u. Verlustausgleich – Gruppenbesteuerung

➢ Aber auch bei OG und [GmbH & Co] KG: unmittelbare Zurechnung der

Gewinne u. Verluste an die Gesellschafter („Mitunternehmer“);

− Kapitalverlust + Bürgschaftshaftung für Ges-Verbindlichkeiten ist

beim Kommanditist (Mitunternehmer) durch Verlustzuweisung idR

steuerlich verwertbar [beachte jedoch Liebhaberei-VO] im

Gegensatz zum GmbH-Gesellschafter

Lit: s dazu näher J. Heinrich, Ertragsteuerrechtliche Konsequenzen der privaten

Haftungsübernahme für Verbindlichkeiten der Gesellschaft durch Gesellschafter

einer Kapitalgesellschaft und Kommanditisten, in FS W. Jud [2012] 231ff.

19




➢ Ausgliederung von (Teil-)Betrieben: stärkere

Transparenz u. Ergebnisverantwortlichkeit der Gf bei „kleineren

Einheiten“

➢ Outsourcing, Wechsel des Kollektivvertrages

➢ GmbH: Vermeidung der bei der AG geltenden generellen

Aufsichtsrats-Pflicht:

➢ GmbH: geringere laufende rechtsformabhängige Kosten als bei

AG: Nicht alle Generalversammlungen müssen notariell

beurkundet werden; bei „kleiner GmbH“ grds keine

Prüfungspflicht für Jahresabschluss;

➢ besondere Erleichterungen für Kleinst-GmbH

20



III. Rechtsfor mwahl: Zwecke d. Gründung v. KapGes

➢ „Drittorganschaft“ angestellte Gf, VStd

➢ Attraktivität der AG für Führungskräfte

− Stock Options – Teilnahme der VStd-Mitglieder an der Wertsteigerung der AG durch steigende Börsekurse

➢ Übertragbarkeit der Aktien und Vererbung leicht möglich,

➢ Anonymität bei Inhaberaktien ist aber gesetzlich stark eingeschränkt worden, weil jetzt grds Namensaktienauszugeben sind, ausgen. bei börsenotierter AG

21



III. Rechtsformwahl: Zwecke d. Gründung v.

KapGes

➢ Risikoabgrenzung (Bsp „Autokran“, „Taxi-GmbH“)

➢ „Betrüger-GmbH“ – Durchgriffshaftung?

Professionisten

X-GmbH

X (Hauseigentümer)

verfällt

in Konkursbeschäftigt

Professionisten,

die das Haus

renovieren

100%

22



Gesetzl. Mindestinhalt d. Gesellschaftsvertrags GmbH

• Firma

• Sitz

• Gegenstand d. Unternehmens

• Stammkapital (€ 35.000,-, aber „gründungsprivilegierte

GmbH“ – Haftung auf € 10.000,- für 10 Jahre beschränkt –

siehe die speziellen Folien!)

• Stammeinlagen der Gesellschafter

• [Gründungskosten]

23



GmbH: Die einzelnen Gründungsschritte (1)

➢ Abschluss Gesellschaftsvertrag als Notariatsakt

• Ein-Mann-Gründung:

„Erklärung über die Errichtung der GmbH“

auch als Notariatsakt

• Erleichterung: Ein- Personen- Gründung über bank ohne

Notariatsakt möglich

➢ Die Gesellschafter bestellen den Geschäftsführer (Gf) durch

Ges-Beschluss oder bei Ges-Gf auch im Gesellschaftsvertrag

➢ evtl. Bestellung des Aufsichtsrats (AR)

24



GmbH: Die einzelnen Gründungsschritte (2)

➢ Musterfirmazeichnung d. Gf, Prokuristen

➢ Bankbestätigung

➢ evtl. Gründungsprüfung bei Sacheinlagen

➢ Anmeldung zum Firmenbuch (Gf)

25



Tragende Grundsätze bei Kapitalgesellschaften

drei Säulen des Kapitalgesellschaftsrechts:

➢ Kapitalaufbringung

➢ Kapitalerhaltung

(Verbot der Einlagenrückgewähr = „verdeckte

Gewinnausschüttung“) *

➢ Geschäftsführung mit ordentlicher Sorgfalt

jeweils mit zivilrechtl. Haftungs- und Strafsanktionen!

* Dazu s. J. Reich-Rohrwig, Grundsatzfragen der Kapitalerhaltung bei AG, GmbH

sowie GmbH & Co KG (2004); ders, ecolex 2013, 940ff.

26



Leistung der Stammeinlagen – GmbH

➢ zulässig sind Bar- und Sacheinlagen, keine Dienstleistungen

• Bareinlagen müssen zur freien Verfügung der Gf

auf Bankkonto geleistet werden

• Umfang der Mindesteinzahlung gem § 10:

− „Viertelklausel“ (mind. ¼ der Bareinlagen)

− mindestens aber € 17.500,– (ausgenommen bei

gründungsprivilegierter GmbH – s. spätere Folien)

− oder den geringeren Betrag der Bareinlagen vollständig (s § 10 Abs 1)

− zB Mindesteinlage pro Gesellschafter € 70,-, diese vollständig

• Kompensationsverbot (Aufrechnungsverbot)27



Sacheinlagen – GmbH

➢ Sacheinlagen sind bei Gründung sofort zur Gänze zu

leisten

➢ Bei Überbewertung: Differenzhaftung des Sacheinlegers

(§ 10a) und

➢ auch (!) subsidiäre Ausfallshaftung aller übrigen

Gesellschafter im Falle der Überbewertung! (§ 70)

28



Gründungsprüfung bei GmbH

➢ Gründungsprüfung: erforderlich, wenn mehr als die

Hälfte des Stammkapitals durch Sacheinlagen

aufgebracht wird (§ 6a)

➢ Ausnahmen

• wenn mehr als 5-jährige Unternehmen eingebracht

werden und nur der letzte Inhaber, Mitinhaber u. nahe

Angehörige beteiligt werden (§ 6a Abs 2 u. 3)

29



„verschleierte“ oder „verdeckte

Sacheinlage“

➢ GmbH kauft in zeitlicher Nähe zur Gründung Gegenstände

von Gesellschaftern ohne Festsetzung im GesV (statt

Einbringung als Sacheinlage, die im GesV festgesetzt wird)

➢ dem FB-Gericht wird faktisch die Möglichkeit der Prüfung

entzogen → bei verschleierter Sacheinlage Nichtigkeit d.

Geschäfts

• Gesellschafter muss erhaltenes Entgelt an GmbH

(Insolvenzverwalter) rückerstatten

zuletzt OGH 25.3.2014, 9 Ob 68/13k

Lit: Taufner, Verdeckte Sacheinlage (2010)

30



GmbH: Gründungsprivilegierung (1)

➢ Zwischen 1.7.2013 und 28.2.2014 gab es die GmbH-light

• Damaliges Mindeststammkapital 10.000,- (weiterhin

gültig!)

• Auch bestehende GmbH konnten ihr Kapital

herabsetzen

• In Österreich keine Zweiteilung wie in Deutschland mit

Ansparmodell: Dtld

− Unternehmergesellschaft (haftungsbeschränkt)

− Verpflichtung Teile des Gewinnes Rücklagen

zuzuführen

− eigene Firma



➢ Rücknahme dieses Modells durch AbgÄG 2014

• rein steuerlich motiviert

• wegen Ausfällen an KöSt und KESt

• Einführung der „Gründungsprivilegierung“

− versucht „Spagat“ zwischen Fiskalinteressen und

einer gewissen Erleichterung der Gründung




➢ § 6 GmbHG:

• Mindeststammkapital beträgt wieder € 35.000,-, mit

Mindesteinzahlungspflicht von insgesamt € 17.500,-

gem § 10 GmbHG

➢ jedoch § 10b GmbHG – „Gründungsprivilegierung“

• Gründungsprivilegierte Stammeinlagen von mindestens

€ 10.000,-

• Darauf müssen mindestens € 5.000,- eingezahlt werden




➢ Jeder Gesellschafter hat eine Stammeinlage und eine

gründungsprivilegierte Einlage

• auch unterschiedliche Höhe der „übernommenen

Stammeinlage“ und der „gründungsprivilegierten Einlage“

ist möglich

• zB A StE von € 20.000,- und B StE von € 15.000,-

• gründungsprivilegierte Einlage von A € 2.000,- und

B € 8.000,-

− Mindesteinzahlung im Zweifel nach 63 Abs 2 GmbHG

− hier A € 1.000,- und B € 4.000,-

➢ Das Stimmrecht der Gesellschafter richtet sich nach

„übernommener Stammeinlage“, also auf Basis € 35.000,-




➢ Keine gründungsprivilegierte Sachgründung

• § 10b Abs 3 S 2 GmbHG

➢ Nur gründungsprivilegierte Neugründung möglich

• § 10b Abs 1 GmbHG

• nicht durch Änderung des Gesellschaftsvertrages

möglich




➢ Gründungsprivilegierung – Wirkungen

• Das Mindest-Stammkapital der gründungsprivilegierten

GmbH beträgt zwar € 35.000,- für die ersten 10 Jahre

besteht die Zahlungsverpflichtung der Gesellschafter

aber nur bis zur Höhe der gründungsprivilegierten

Einlage von mindestens € 10.000,- (§ 10b Abs 4 und 5):

− zB € 5.000,- bezahlt, dann noch Zahlungsverpflichtung

für weitere € 5.000,-

• Gilt auch und gerade in der Insolvenz




➢ Für gründungsprivilegierte GmbH besteht keine

Pflicht zu unterschiedlicher Firma, keine Angabe auf

Geschäftsbriefen

• Aber: Eintragung der Gründungsprivilegierung im

Firmenbuch

− § 5 Z 2a und Z 6: Gründungsprivilegierung als solche

und bei jedem Gesellschafter die Höhe seiner

gründungsprivilegierten StE

➢ Keine Pflicht zur Dotierung von Rücklagen

➢ VfGH; Gründungsprivilegierung ist nicht

verfassungswidrig (VfGH 14.3.2017, G311/2016, ecolex

2017/190, 431)




➢ Ende der Gründungsprivilegierung

• 10 Jahre nach Eintragung der GmbH: „Game over“

− dann Mindesteinzahlungen auf € 17.500,- fällig

• Sonst: Ende der Gründungsprivilegierung durch

Änderung des Gesellschaftsvertrags

− Vorher: Erfüllung der Mindesteinzahlungs-

verpflichtungen gem § 10b Abs 5 GmbHG




IV. erforderliche Genehmigungen

bei Gründung einer GmbH oder AG

➢ Pflegschafts- oder Verlassenschaftsgericht bei

Beteiligung von mj. oder besachwalterten Personen

oder Verlassenschaft

➢ (Ausländer-) Grundverkehrsbehörde

➢ Bei anmeldungsbedürftigem Zusammenschluss: Kartellgericht,

EU-Kommission

➢ Bei Sacheinlage von Unternehmen (Betrieben) unter Beteiligung

von EWR-Ausländern: Genehmigung nach

Außenwirtschaftsgesetz 2011.

Dazu P. Huber, Kontrolle sensibler Unternehmensverkäufe, ecolex 2012, 51f;

Chr. Herbst, Übernahmen von österr. Zielgesellschaften durch Investoren aus

Drittstaaten, in FS H. Torggler (2013) 465ff.

39



➢ Bei Freiberufler-GmbH: Bescheid der zuständigen Kammer

➢ bei Banken: Bescheid der Konzessionsbehörde – FMA (§ 5 Abs 2 BWG, § 4 Abs 9 VAG; BörseG)

➢ Eine gewerberechtl. Konzession oder Befähigung ist für

Gründung der GmbH nicht Voraussetzung; ebensowenig

Strafregisterbescheinigung der GF oder Gesellschafter

• wenngleich strafrechtl. Verurteilung des GF oder

maßgeblich beteiligter Gesellschafter ein Gewerbeaus-

schließungsgrund sein kann

IV. erforderliche Genehmigungen bei Gründung

einer GmbH oder AG

40



IV. Steuern bei der Gründung einer GmbH

➢ bei Liegenschaften Grunderwerbsteuer (GrESt)

➢ bei Sacheinlagen, die ein Unternehmer als Gesellschafter

in die GmbH einbringt, kann es – wenn das UmgrStG nicht

zur Anwendung kommt – zur Pflicht zur „Berichtigung“ der

für die Sacheinlage geltend gemachten Vorsteuern und zur

Gewinnrealisierung kommen!

41



Anmeldung der GmbH zum Firmenbuch

➢ alle Gf (allein) haben die neu gegründete GmbH zum FB

anzumelden (beglaubigte Unterschriften der Gf)

➢ müssen die „§10-Erklärung“ über die freie Verfügung

über die Stammeinlagen abgeben

➢ Gesellschafter wirken bei Anmeldung der GmbH nicht

mit (anders bei AG)

42



IV. Gründung einer GmbH

➢ Prüfung der Anmeldung durch Firmenbuchgericht

• in förmlicher u.

• in materieller Hinsicht

- Nichtigkeiten des GesV

- Verstoß gg Gesetze (insb bei Umstrukturierungen)

- Überbewertung Sacheinlagen – Differenzhaftung

- freie Verfügung der Gf über Einlagen

➢ Ergebnis: „Vorerledigung“ oder FB-Eintragung

43


[email protected] | Tel.: +43 (1) 40443-1250 44







V. Gründung einer AG

➢ Gründung in einem Vorgang („Simultangründung“)

➢ früher: „Stufengründung“ (ungebräuchlich) – wurde durch

ARÄG 2009 beseitigt

47




➢ Mindestinhalt d. Satzung d. AG

• (wie bei GmbH) zusätzlich:

• Namen der Gründer

• ob Namens- oder Inhaberaktien ausgegeben

• ob Nennbetrags- od. nennbetraglose Stückaktien,

Nennbetrag und Zahl

• Ausgabebetrag der Aktien (Agio?)

• Zahl der Vorstandsmitglieder

• Form der Veröffentlichung

48




➢ Feststellung der Satzung der AG durch die Gründer

(jetzt: Notariatsakt)

Die Gründer werden im Notariatsakt namentlich

genannt!

➢ Einmann-Gründung einer AG seit 8.10.2004 zulässig

➢ Grundkapital mindestens € 70.000,–

49




➢ 2 Arten von Aktien

• Nennbetragsaktien (€ 1,– oder ein Vielfaches)

• Nennbetragslose Stückaktien (seit 1. Euro-JuBeG)

➢ Namens- oder Inhaberaktien, Zwischenscheine

(vgl auch § 262 Abs 28 u. 29 AktG)

➢ stimmberechtigte Aktien („Stammaktien“) – stimmrechtslose

Vorzugsaktien

• Achtung: es kann auch stimmberechtigte

Vorzugsaktien geben

50




Nach Feststellung der Satzung:

➢ Wahl des ersten Aufsichtsrats (AR)

➢ erster AR bestellt ersten Vorstand

➢ Wahl des ersten Abschlussprüfers durch Gründer

51




➢ Leistung der Aktieneinlagen an den Vorstand

• Sacheinlagen (sofort zur Gänze)

• Bareinlagen (zu mindestens ¼);Agio = Aufgeld ist sofort zur Gänze zu leisten

• Bankbestätigung auch bei AG obligatorisch

• Anrechnung von Dienstleistungen auf Aktieneinlagen nicht zulässig

➢ „Sachübernahmen“ (d.i. entgeltl. Erwerb von Sachen durch AG in der Gründungsphase; s auch § 45 zu Nachgründungsgeschäften)

➢ Kompensationsverbot (Aufrechnungsverbot, wie bei GmbH)

52




➢ Erstellung von Gründerbericht durch Aktionäre

• insb. hins. Bewertung von Sacheinlagen und

Übernahmen von Aktien durch VStd u. AR

➢ Ferner haben Vorstand und Aufsichtsrat einen

Gründungsprüfungsbericht zu erstellen

• persönliche Haftung für Richtigkeit, insb im Falle der

schuldhaften Überbewertung eines als Sacheinlage

eingebrachten Unternehmens

53




➢ ferner ist eine Gründungsprüfung durch einen

gerichtlich zu bestellenden Gründungprüfers (WP)

erforderlich, wenn

• Sacheinlagen od. Sachübernahmen erfolgen oder

• ein Mitglied d. VStd oder AR sich einen besonderen

Vorteil oder für die Gründung oder ihre Vorbereitung

eine Entschädigung oder Belohnung ausbedungen

hat.

54



V. Anmeldung der AG zum Firmenbuch

Anmeldung der AG zum FB hat zu erfolgen

➢ sowohl durch alle Vorstandsmitglieder

➢ als auch durch alle AR-Mitglieder

➢ und alle Aktionäre

• beglaubigte Unterschriften aller Personen

55



V. Vorlage an Firmenbuchgericht

➢ Satzung der AG (Notariatsakt)

➢ Wahl d. ersten AR u. Abschlussprüfers

(notarielles Protokoll)

➢ Protokoll d. AR über Bestellung d. Vorstands

➢ bei Bareinlagen: Bankbestätigung über Einzahlung

➢ Sacheinlage- u. Sachübernahme-Verträge

➢ Gründungs- und Gründungsprüfungsberichte

➢ evtl. erforderliche Genehmigungsbescheide

➢ Musterfirmazeichnung des Vorstands + Prokuristen

➢ Berechnung des Gründungsaufwandes

➢ Bestätigung gemäß NeuFöG

56




➢ Prüfung der Anmeldung durch Firmenbuchgericht

• in förmlicher u. materieller Hinsicht

(wie bei GmbH)

➢ Ergebnis: „Vorerledigung“ oder FB-Eintragung

57




➢ Die Namen der Aktionäre werden bei AG grds nicht in das FB

eingetragen.

➢ bei Einpersonen-AG ist jedoch auch dieser Umstand samt

Namen, Geburtsdatum oder FB-Nummer d. Alleinaktionärs

anzumelden und einzutragen.

• Späterer Erwerb sämtlicher Aktien der Einpersonen-AG ist

vom Erwerber dem VStd zu melden; dieser hat diese

Angaben unverzüglich zum FB anzumelden.

58




➢ Bei Erwerb von Aktien durch eine weitere Person an einer Einpersonen-AG – Verständigung des VStd – Löschung der Eintragung der Eigenschaft als Einpersonen-AG(§ 35 AktG, seit 8.10.2004)

➢börserechtliche Meldepflicht des Erwerbers von Aktien bei Erreichen/Überschreiten/Unterschreiten bestimmter Beteiligungsschwellen an börsenotierter AG (4%, 5%, 10%, 15%, 20%, 25%, 30%, 35%, 40%, 45%, 50%, 75% und 90% gem § 91 BörseG)

• Frist für Meldung: zwei „Handelstage“

• Andernfalls: Ruhen des Stimmrechts des betreffenden Aktionärs in der HV (§ 94a BörseG) – siehe dazu OGH 6 Ob 97/15f

59



Zivil- u. strafrechtliche Haftung

„Gründungsschwindel“ bei AG + GmbH

➢ Haftung für Richtigkeit der Erklärungen

• GF (VStd) befindet sich in freier Verfügung d. Einlagen und ist nicht durch Gegenforderungen beschränkt;

• für Bewertung von Sacheinlagen

➢ Haftung der Bank für unrichtige Bankbestätigung

➢ strafrechtl. Haftung der Gf/VStd für vorsätzl. falsche Erklärungen an FB-Gericht oder in öffentl. Aufforderung zur Beteiligung an AGoder bei einem unzulässigen öffentlichen Angebot nach dem Kapitalmarktgesetz (§§ 15 u. 16 KMG)

➢ Strafrechtsreform 2015: § 163a Abs 1 Z 5 StGB (Freiheitsstrafe nun bis zu zwei Jahren, bei börsenotierter Ges bis zu drei Jahren)

60



Haftung für Handeln vor Eintragung der GmbH/AG

➢ Wird vor Eintragung der GmbH/AG in deren Namen

gehandelt (Verträge abgeschlossen), so haftet der

Handelnde (Gf, Vorstand) persönlich für Erfüllung(§ 2 GmbHG, § 34 AktG)

➢ Übernahme solcher Verträge durch die Ges. ohne

Zustimmung des Gläubigers, indem die Ges. den Gläubiger

hievon binnen drei Monaten verständigt

• nach Rsp. auch „konkludente“ Übernahme des

Vertrages/Verpflichtung durch die GmbH/AG möglich

61



Wir begrüßen sehr herzlich

Mag. Bernhard Bauer

Siemens AG

62



Danke für Ihre Aufmerksamkeit!

Die nächste Vorlesung findet am

23. Oktober 2019 um 17:00 Uhr

im U 15

statt!

Bitte rufen Sie die Unterlage für jede Vorlesung von der Homepage www.cms.law ab

63


http://www.cms.law/

Documents

Gesellschaftsrecht Kapitalgesellschaften (2) · 2019-10-16 · [email protected] | Tel.: +43 (1) 40443-1250 VORANKÜNDIGUNG: Exkursion zum Firmenbuch am Donnerstag,