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Bayerisches Landesamt für Datenschutzaufsicht BayLDA 1 Von der Artikel-29-Gruppe zum Europäischen Datenschutzausschuss (EDSA) – Zukunft und Bedeutung der „Working Papers“ Alexander Filip Bayer. Landesamt für Datenschutzaufsicht BvD-Herbstkonferenz Datenschutz 26.- 27.10.2017, Stuttgart

Von der Artikel-29-Gruppe zum Europäischen ... · Bayerisches Landesamt für Datenschutzaufsicht BayLDA 1 Von der Artikel-29-Gruppe zum Europäischen Datenschutzausschuss (EDSA)

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Bayerisches Landesamt für Datenschutzaufsicht BayLDA

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Vo n d e r A r t i k e l - 2 9 - G r u p p e z u m E u r o p ä i s c h e n D a t e n s c h u t z a u s s c h u s s ( E D S A )

– Z u k u n f t u n d B e d e u t u n g d e r „ Wo r k i n g P a p e r s “

A l e x a n d e r F i l i p B a y e r . L a n d e s a m t f ü r D a t e n s c h u t z a u f s i c h t

B v D - H e r b s t k o n f e r e n z D a t e n s c h u t z 2 6 . - 2 7 . 1 0 . 2 0 1 7 , S t u t t g a r t

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Agenda:  §  Auslegungshinweise  der  Datenschutzbehörden  zum  

Datenschutzrecht    §  Hintergrund:  Datenschutz  in  der  EU  und  Deutschland  heute  §  Datenschutz  in  der  EU  morgen  §  Der  Europäische  Datenschutzausschuss  nach  der  DS-­‐GVO  §  Kohärenzverfahren  §  Auslegungshinweise  der  Aufsichtsbehörden  –  heute  und  morgen  §  mit  Blick  auf  die  DS-­‐GVO  kürzlich  verabschiedete  Leitlinien  §  in  der  Vorbereitung  befindliche  Leitlinien  mit  Blick  auf  die  DS-­‐GVO  §  Wie  entsteht  eigentlich  ein  Working  Paper?  §  Müssen  wir  künOig  mehr  „nach  Brüssel“  schauen?  §  Was  ist  eigentlich  mit  „alten“  Working  Papers?  

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§  Was  unter  der  DS-­‐GVO  als  rechtmäßig  anzusehen  ist,  ist  oO  Auslegungssache.  Die  Aufsichtsbehörden  arbeiten  an  Auslegungshinweisen.  

§  Wo  und  in  welcher  Form  ?  •  auf  Ebene  der  einzelnen  Aufsichtsbehörde  z.B.  „Kurzpapiere“  des  Bayer.  

Landesamts  für  Datenschutzaufsicht  zur  DS-­‐GVO  •  auf  naVonaler  Ebene:  Kurzpapiere  der  Datenschutzkonferenz  (beide  zu  

finden  unter  hXps://www.lda.bayern.de/de/datenschutz_eu.html)  •  auf  europäischer  Ebene  Leitlinien  (Guidelines),  derzeit  veröffentlicht    in  

der  Form  sog.  Working  Papers  der  ArDkel-­‐29-­‐Gruppe  

  Thema  dieses  Vortrags  

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Bayerisches Landesamt für Datenschutzaufsicht BayLDA

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Bayerisches Landesamt für Datenschutzaufsicht BayLDA

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28  Aufsichtsbehörden  in  der  EU    und  zusätzlich  (mindestens)  18  Aufsichtsbehörden  in  Deutschland  

…  sind  sich  nicht  immer  einig,  sowohl  in  Deutschland  als  auch  in  Europa  

 Hintergrund:  Datenschutz  in  der  EU  und  in  Deutschland  heute  

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Bayerisches Landesamt für Datenschutzaufsicht BayLDA

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Art.-­‐29-­‐Gruppe  

18  

5  

10  

19   17  20  

8  

16   15  

21  

22  

27  1  

2   3   4  

14  

6  

7  

9  

13   12   11  

23  

24  

25  

26   EDPS  EU-­‐KOM  

28  

Datenschutz  in  Deutschland  und  der  EU  heute    Hintergrund:  Datenschutz  in  der  EU  und  in  Deutschland  heute  

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Art.-­‐  29-­‐Gruppe  

Future  of  Privacy  Subgroup  

Internat.  Transfers  Subgroup  

Technology  Subgroup  

…………  Subgroup  

Deutsche  Aufsichtsbehörden  in  jeder  Subgroup  vertreten  durch  1  Mitarbeiter  der  BfDI  +  

+  1  Mitarbeiter  einer  Aufsichtsbehörde  eines  Bundeslandes  (mit  einem  Stellvertreter  aus  einer  Aufsichtsbehörde    

eines  weiteren  Bundeslands)  

 Hintergrund:  Datenschutz  in  der  EU  und  in  Deutschland  heute  

Deutsche  Aufsichtsbehörden  vertreten  durch    BfDI  +  (als  Stellvertreter)  Leiter  einer  Länder-­‐

Aufsichtsbehörde  (derzeit  Hamburg)  

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Europäischer  Datenschutzausschuss  

18  

5  

10  

19   17  20  

8  

16   15  

21  

22  

27   28/UK  

1  2   3   4  

14  

6  

7  

9  

13   12   11  

23  

24  

25  

26   EDPS  EU-­‐

KOMM  

 Datenschutz  in  der  EU  morgen  

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Der  Europäische  Datenschutzausschuss  („Ausschuss“)  nach  der  DS-­‐GVO  

Aufgaben  des  Ausschusses:  §  Der  Ausschuss  gibt  eine  Stellungnahme  ab  (…)  (Art.  64,  Kohärenzverfahren)  bei:  

§  Liste  der  Verarbeitungsvorgängen,  die  einer  Datenschutz-­‐Folgenabschätzung  unterliegen  

§  Entwurf  von  Verhaltensregeln  (CoC)  für  mehrere  Mitgliedstaaten  §  Verbindliche  interne  DatenschutzvorschriOen  (BCR)  §  Standard-­‐Datenschutzklauseln  von  Aufsichtsbehörden    §  …  

§  Um  die  ordnungsgemäße  und  einheitliche  Anwendung  der  Verordnung  in  Einzelfällen  sicherzustellen,  erlässt  der  Europäische  Datenschutzausschuss  in  den  folgenden  Fällen  einen  verbindlichen  Beschluss:  (…)  (Art.  65,  Kohärenzverfahren);  ggf.  im  Dringlichkeitsverfahren  (Art.  66)  

§  Der  Ausschuss  stellt  die  einheitliche  Anwendung  der  DS-­‐GVO  sicher.  Hierzu  (…)  insbesondere  (…)  Bereitstellung  von  Leitlinien,  Empfehlungen  und  bewährten  Verfahren  (Art.  70)    

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§  DefiniDon:   Verfahren   zur   Gewährleistung   einer  einheitlichen  Rechtsanwendung  (ErwGr.  135)  

§  Sinn  und  Zweck:  Um  zur  einheitlichen  Anwendung  dieser  Verordnung  in  der  gesamten  Union  beizutragen,  arbeiten  die   Aufsichtsbehörden   im   Rahmen   des   in   diesem   Ab-­‐s chn iX   be s ch r i ebenen   Kohä ren z ve r f ah r en s  untereinander   und   gegebenenfalls   mit   der   Kommission  zusammen  (Art.  63).  

Kohärenzverfahren,  Art.  63  -­‐  67  

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§  Wann  Kohärenzverfahren?    §  bei  Nichteinigung  der  Aufsichtsbehörden  im  Rahmen  

der   KooperaVon   bei   „grenzüberschreitender  Verarbeitung“  (Art.  60  Abs.  4)  

§  Stellungnahmen   in   den   Fällen   des   Art.   64  (Genehmigung  von  BCR  u.a.);  ggf.   im  Anschluss  noch  Streitbeilegungsverfahren  nach  Art.  65  nöVg    §  auf  Antrag   (u.a.)   einer  Aufsichtsbehörde  möglich  

bei   jeder  Angelegenheit  mit   allgemeiner  Geltung  oder   mit   Auswirkungen   in   mehr   als   einem  Mitgliedstaat  (Art.  64  Abs.  2)  

Kohärenzverfahren,  Art.  63  -­‐  67  

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Kohärenz-­‐verfahren  

-­‐    Alles  klar  ?  

Quelle:  BfDI/BMI  

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Art.-­‐29-­‐Gruppe  („WP29“)    

 Arbeitspapiere  

(Working  Papers  /  „WPs“,  bisher  über  240  an  der  Zahl)    

 beratendes  Gremium  gemäß  Art.  29  EG-­‐Richtlinie  95/46  

Europäischer  Datenschutz-­‐Ausschuss  u.a.  Leitlinien,  Empfehlungen,  

bewährte  Verfahren  

(Art.  70  DS-­‐GVO)    

Organ  der  europäischen  Datenschutzbehörden  mit  

eigener  Rechtspersönlichkeit  

„Empfehlung“   Art.  70  –  „soO  law“  

Auslegungshinweise  der  Aufsichtsbehörden  –  heute  und  morgen  

HEUTE   AB  25.05.2018  

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Leitlinien  zur  Datenübertragbarkeit  

Leitlinien  in  Bezug  auf  Datenschutzbeaukragte  

(„DSB“)  

Leitlinien  für  die  BesDmmung  der  federführenden  

Aufsichtsbehörde  eines  Verantwortlichen  oder  Aukragsverarbeiters  

Auslegungshinweise  der  Aufsichtsbehörden  –  heute  und  morgen  

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Mit  Blick  auf  die  DS-­‐GVO  kürzlich  verabschiedete  Leitlinien  

Bereits  verabschiedet:    §  WP  242rev.01  –  Datenportabilität    §  WP  243rev.01  –  DatenschutzbeauOragter    §  WP  244rev.01  –  federführende  Aufsichtsbehörde    §  WP  248rev.01  –  Datenschutz-­‐Folgenabschätzung    Am  03./04.10.2017  verabschiedet  in  einer  Entwurfs-­‐Fassung  mit  der  Eröffnung  einer  öffentlichen  KonsultaDon:  §  Meldung  von  Datenschutzverletzungen  (Art.  33  f.  DS-­‐GVO)  §  Profiling    §  SankVonen  (Art.  83  DS-­‐GVO)  (hierzu  aber  wohl  keine  KonsultaVon)  

zu  finden  auf  der  Website  zur  Art.-­‐29-­‐Gruppe  bei  der  Europäischen  Kommission  unter  hXp://ec.europa.eu/newsroom/just/item-­‐detail.cfm?item_id=50083    (ältere  Working  Papers  –  bis  2016  –  abruoar  unter  hXp://ec.europa.eu/jusVce/data-­‐protecVon/arVcle-­‐29/documentaVon/opinion-­‐recommendaVon/index_en.htm)    

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In  der  Vorbereitung  befindliche  Leitlinien  mit  Blick  auf  die  DS-­‐GVO  

Weitere  derzeit  in  der  Vorbereitung  befindliche  Leitlinien:    §  Überarbeitung  exisVerender  Working  Papers  der  WP29  zu  

DatenübermiXlungen  in  DriXländer:    •  „Basispapier“  zu  ÜbermiXlungen  in  DriXländer  (WP  12);    •  diverse  WPs  zu  Binding  Corporate  Rules  (WPs  153,  195  u.a.),    •  Ausnahmetatbestände  für  ÜbermiXlungen  in  DriXländer  (WP  114)  

§  Einwilligung  §  Transparenz-­‐  und  InformaVonspflichten  nach  der  DS-­‐GVO  §  ZerVfizierung;  AkkrediVerung  von  ZerVfizierungsstellen  §  u.a.  siehe  Arbeitsplan  (AcVon  Plan)  der  Art.-­‐29-­‐Gruppe  für  2016  (WP  236,  abruoar  auf  o.g.  Website)  und  für  2017  (PressemiXeilung,  hXp://ec.europa.eu/newsroom/document.cfm?doc_id=41387)  

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Wie  entsteht  eigentlich  ein  Working  Paper?  

Art.-­‐29-­‐Gruppe  

Future  of  Privacy  Subgroup  

Internat.  Transfers  Subgroup  

Technology  Subgroup  

…………  Subgroup  

AuOrag  

Entwurf  

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Wie  entsteht  eigentlich  ein  Working  Paper?  

1.  Art.-­‐29-­‐Gruppe  erteilt  AuOrag  an  eine  oder  mehrere  Subgroups  2.  Subgroup  besVmmt  einen  oder  mehrere  BerichterstaXer  3.  BerichterstaXer  formulieren  Entwurf    

•  i.d.R.  sukzessive  („Version  1“,  „Version  2“  etc.)  •  zu  jeder  Version  besteht  für  Subgroup-­‐Mitglieder  die  Möglichkeit,  

Änderungsvorschläge  einzubringen    4.  Entwurf  wird  in  der/den  zuständigen  Subgroup(s)  abschließend  diskuVert  und  

(formlos)  angenommen  5.  Vorlage  des  Entwurfs  an  die  Art.-­‐29-­‐Gruppe  („Plenary“)  6.  Verabschiedung  des  Entwurfs  durch  die  Art.-­‐29-­‐Gruppe    7.  Veröffentlichung  als  Working  Paper  auf  der  Website  der  Art.-­‐29-­‐Gruppe    

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Müssen  wir  künOig  mehr  „nach  Brüssel“  schauen?  

Antwort:  Ja,  eindeuDg.  Deutschland  hat  hier  Nachholbedarf.    

Warum  hat  Deutschland  bisher  den  Blick  oO  zu  wenig  auf  „Brüssel“  (ArVkel-­‐29-­‐Gruppe  und  Working  Papers)  gerichtet?  §  (1)  Unter  BDSG-­‐alt  /  EG-­‐Datenschutzrichtlinie    gab  es  keine  rechtsverbindlichen  

Entscheidungen  auf  Ebene  der  Art.-­‐29-­‐Gruppe.  -­‐>  keine  fakVsche  Notwendigkeit  einer  AbsVmmung  mit  anderen  Aufsichtsbehörden!    

•  Dies  ändert  sich  durch  die  DS-­‐GVO  (siehe  oben)!  §  (2)  föderale  Struktur  der  deutschen  Datenschutzaufsicht  –  nicht  jede  deutsche  

Aufsichtsbehörden  wirkt(e)  unmiXelbar  durch  eigenes  Personal  in  der  ArVkel-­‐29-­‐Gruppe  und  deren  Subgroups  mit  

•  künOig:  BfDI  als  „Gemeinsamer  Vertreter“  im  EDSA  (§  17  BDSG-­‐neu);  sein  Stellvertreter  ist  der  Leiter  der  Aufsichtsbehörde  eines  Bundeslandes  

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Müssen  wir  künOig  mehr  „nach  Brüssel“  schauen?  

Allerdings  haben  die  deutschen  Datenschutzbehörden  in  den  letzten  Jahren  die  Mitwirkung  in  der  Art.-­‐29-­‐Gruppe  deutlich  intensiviert  §  Überarbeitung  der  internen  Arbeitsprozesse  und  InformaVonswege  „von  und  nach  

Brüssel“  §  Ermöglichung  effekVver  Mitwirkung  aller  deutschen    Datenschutzbehörden  durch  

laufende  InformaVon  und  KommenVerungsmöglichkeit  zu  Working  Papers  und  anderen  Entscheidungen  der  Art.-­‐29-­‐Gruppe  

§  Sicherstellung  ständiger  Stellvertretung  in  jeder  Subgroup    §  effekVve  Vorbereitung  der  deutschen  Spitzenvertreter  für  die  Sitzungen  der  Art.-­‐29-­‐

Gruppe  durch  die  Vertreter  aus  den  jeweiligen  Subgroups  §  u.  v.  m.  Herausforderungen  bleiben  :    §  Wie  soll  die  „deutsche  PosiVon“    bei  „work  in  progress“  herausgebildet  werden  (z.B.  bei  

laufender  Überarbeitung  des  Entwurfs  eines  Working  Papers  in  einer  Subgroup?)  •  ständig  neue  Beschlussfassung  der  Datenschutzkonferenz  „zu  jeder  Komma-­‐

Änderung“  bei  einem  entstehenden  WP  nicht  machbar    

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Was  ist  mit  den  „alten“  Working  Papers?  

Es  gibt  über  240  Working  Papers  der  Art.-­‐29-­‐Gruppe!  

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Was  ist  mit  „alten“  Working  Papers?  

§  WPs  als  wertvolle  Fundgrube  zur  Auslegung  und  Anwendung  des  europäischen  Datenschutzrechts    

•  für  Unternehmen  und  andere  Anwender,  aber  auch  für  die  Aufsichtsbehörden  (!)  

•  WPs  zeigen  auch  die  Maßstäbe  und  Denkweise  unserer  europäischen  Kollegen  -­‐>  Blick  „über  den  deutschen  Tellerrand“  

•  Problem  (?):  einige  neuere  WPs  gibt  es  nur  auf  Englisch  §  Dort  wo  die  DS-­‐GVO  Änderungen  gegenüber  der  EG-­‐Datenschutzrichtlinie  

(DSRL)  bringt,  muss  genau  hingeschaut  werden,  inwieweit  das  in  einem  WP  Gesagte  auf  die  DS-­‐GVO  übertragbar  ist.    

•  solche  WPs  werden  sukzessive  überarbeitet  werden    bzw.  durch  neue  Papiere  ergänzt,  sofern  erforderlich    

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Was  ist  mit  „alten“  Working  Papers?  

§  Wo  DS-­‐GVO  keine  (maßgeblichen)  Änderungen  gegenüber  DSRL  bringt,  sind  die  WPs  grundsätzlich  noch  sehr  gut  nutzbar.  

•  Lektüre  unbedingt  empfehlenswert  §  WPs  decken  eine  große  Breite  an  datenschutzrechtlichen  Fragen  aus  der  DSRL  

und  z.T.  SpezialvorschriOen  (z.B.  e-­‐privacy-­‐Richtlinie)  ab.  •  Sowohl  wichVge  datenschutzrechtliche  Grundsatzfragen  (z.B.  Einwilligung,  

Zweckbindung,  Abgrenzung  „Verantwortlicher“  /  „AuOragsverarbeiter“,…)  als  auch  viele  Spezialfragen  (z.B.  Apps,  biometrische  Daten,  Cloud  CompuVng,…)  

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Was  ist  mit  „alten“  Working  Papers?  

Einige  Beispiele  für  wichDge  WPs  mit  Auslegungshinweisen  zur  Rechtslage  vor  der  DS-­‐GVO,  die  nach  wie  vor  (zumindest  zum  Teil)  auch  unter  der  DS-­‐GVO  nutzbar  sind:  WP  237  –  sog.  „European  EssenVal  Guarantees“  –    §  Mindest-­‐Datenschutzstandard,  der  bei  jedem  Eingriff  in  die  „Datenschutz-­‐Grundrechte“  

gewahrt  bleiben  muss,  auch  bei  staatlicher  (z.B.  nachrichtendienstlicher)  Überwachung  (einschließlich  Überwachung  durch  Sicherheitsbehörden  in  DriXländern  infolge  von  DatenübermiXlungen  in  DriXländer):  

•  Verarbeitung  personenbezogener  Daten  nur  aufgrund  einer  ausdrücklichen  und  zugänglichen  gesetzlichen  Grundlage  zulässig  

•  LegiVmer  Zweck,  Erforderlichkeit  und  Verhältnismäßigkeit  •  Kontrollierbarkeit  durch  unabhängige  Aufsicht  (z.B.  Gericht,  Datenschutzbehörde,…)  •  Rechtsschutzmöglichkeiten  für  betroffene  Personen  

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Was  ist  mit  „alten“  Working  Papers?  

WP  217  –  Begriff  des  „berechVgten  Interesses“    WP  216  –  Anonymisierung  WP  203  –  Grundsatz  der  Zweckbindung    §  sehr  wichVg  auch  unter  der  DS-­‐GVO  WP  202  –  Apps  auf  „intelligenten  Endgeräten“  (smart  devices)  §  hier  allerdings  die  Änderungen  durch  die  künOige  E-­‐Privacy-­‐Verordnung  beachten    WP  196  –  Cloud  CompuVng  §  WichVge  Grundsatzaussagen  z.B.  zur  Einschaltung  von  Subunternehmen  

(Widerspruchsrecht  des  AuOraggebers),  zu  den  AuOragskontrollen  etc.  §  möglicherweise  Update/Ergänzungen  in  den  nächsten  Jahren(?)  WP  193  –  Biometrie  WP  192  –  Gesichtserkennung  bei  Online-­‐  und  Mobilfunkdiensten    

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Was  ist  mit  „alten“  Working  Papers?  

WP  187  –  Einwilligung    §  derzeit  Ergänzung  durch  neues  Papier  in  Vorbereitung  (Anpassung  an  die  DS-­‐GVO)  WP  183  –  Geolokalisierung  auf  Smart  Mobile  Devices  WP  179  –  Begriffe  „Verantwortlicher“  /  „AuOragsdatenverarbeiter“  §  Abgrenzungskriterien  nach  DSRL  (so  auch  nach  DS-­‐GVO!):  Verantwortlicher  ist,  wer  über  

die  Zwecke  und  MiXel  der  Verarbeitung  entscheidet.    §  gerade  für  deutsche  Anwender  sehr  interessant:  

•  in  Deutschland    bisher  eher  etwas  andere  Abgrenzung,  insbesondere  aufgrund  der  deutschen  SonderkonstrukVon  „FunkVonsübertragung“    

•  „Gemeinsame  Verantwortlichkeit“  wird  in  anderen  Mitgliedstaaten  recht  häufig  angenommen  (in  Deutschland    selten,  war  im  BDSG-­‐alt  nicht  explizit  erwähnt)  

•  bisherige  deutsche  „FunkVonsübertragung“  wohl  nicht  mehr  haltbar,  künOig  staXdessen  oO  AuOragsverarbeitung  oder  „Gemeinsame  Verantwortlichkeit“    

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Was  ist  mit  „alten“  Working  Papers?  

WP  160  –  Kinder,  insbesondere  auch  im  Bereich  Schule  WP  158  –  ÜbermiXlung  in  die  USA  aufgrund  Anforderung  für  dorVge  zivilrechtliche  RechtsstreiVgkeiten  (sog.  E-­‐Discovery)    §  oO  widerstreitende  Anforderungen  aus  US-­‐Recht  und  EU-­‐Datenschutzrecht  §  erhebliche  Praxisrelevanz  gerade  für  größere  Unternehmen  mit  US-­‐GeschäO    WP  153,  154,  155,  195,  204  u.a.  –  Binding  Corporate  Rules  (BCR)  §  Basis-­‐Anforderungen  an  BCR  nun  explizit  in  Art.  47  DS-­‐GVO  geregelt  (aus  den  WPs  

übernommen)  §  WPs  zu  BCR  werden  derzeit  an  die  DS-­‐GVO  angepasst,  vorrangig  WPs  153  und  195  

(Veröffentlichung  voraussichtlich  Ende  2017  /  Anfang  2018)  

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Was  ist  mit  „alten“  Working  Papers?  

WP  136  –  Begriff  „personenbezogene  Daten“  §  Grundaussagen  weiterhin  gülVg,  z.B.    

•  Wann  ist  eine  InformaVon  auf  eine  Person  beziehbar?  -­‐>  „Inhaltselement“,  „Zweckelement“,  „Ergebniselement“  

•  Wann  ist  eine  Person  besVmmbar/idenVfizierbar?  WP  117  –  Whistleblowing  WP  89      –  Videoüberwachung  (stammt  allerdings  schon  aus  2004)  WP  56      –  Anwendbarkeit  des  EU-­‐Datenschutzrechts    auf  Websites  außerhalb  der  EU  §  allerdings  durch  DS-­‐GVO  und  künOige  E-­‐Privacy-­‐VO  z.  T.  überholt      

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Was  ist  mit  „alten“  Working  Papers?  

Fazit:  §  Der  Blick  geht  künOig  noch  mehr  nach  Brüssel,  zu  den  Leitlinien  des  EDSA  §  Für  deutsche  Anwender  gibt  es  durchaus  Nachholbedarf,  auch  hinsichtlich  der  

bisherigen  Working  Papers.  §  Working  Papers  zeigen:  Die  „deutsche  Sichtweise“  (sofern  es  diese  gibt)  ist  

nicht  immer  idenVsch  mit  der  vorherrschenden  Sichtweise  in  Europa.    §  Deutsche  Aufsichtsbehörden  haben  ihre  Arbeitsverfahren  und  

InformaVonsflüsse  bezüglich  der  Art.-­‐29-­‐Gruppe  deutlich  überarbeitet.  •  Zweck:  „mehr  Einfluss  in  Brüssel“,  vor  allem  auch  auf  den  Inhalt  von  

Working  Papers  und  künOigen  Leitlinien  

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Vielen  Dank  für  Ihre  Aufmerksamkeit    

Alexander  Filip,  Referatsleiter  beim  BayLDA    

 www.lda.bayern.de