EGMR-Urteil betreffend Observationen aus UVG - Analyse und Auswirkungen | 131.8.2017

Referent: Claude Slongo, Senior Legal Counsel, Zürich Versicherungs-Gesellschaft AG

11. BVM-Fachtagung vom 31. August 2017

EGMR-Urteil betreffend

Observationen aus UVGAnalyse und Auswirkungen

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Agenda/Übersicht

▪ „Vorgeschichte“ zum EGMR-Urteil „Vukota-Bojic v. Switzerland“

▪ Kernaussagen des Urteils

▪ Auswirkungen des Urteils auf Observationen aus UVG, IV und Haft/VVG

▪ Der neu zu schaffende Art. 43a ATSG

▪ „Blick in die Kristallkugel“ – Observationen im Jahr 2023

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„Vorgeschichte“ zum EGMR-Urteil „Vukota-Bojic vs. Switzerland“

▪ GE/Vt, Jahrgang 1954, Coiffeuse, wird 1995 auf Fussgängerstreifen von einem Motorrad angefahren

▪ Zurich ist Haftpflicht- und UVG-Versicherer

▪ Sozialversicherungsgericht ZH, 28.12.2005: Natürliche und adäquate Kausalität ist gegeben, Zurich hat

Leistungen (Rente und IE) festzulegen

▪ GE/Vt wehrt sich gegen vorgesehene EFL-Abklärung und weitere Begutachtung

▪ Beschwerdeangaben der GE/Vt, der Angehörigen, der behandelnden Ärzte und Parteigutachter

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„Vorgeschichte“ zum EGMR-Urteil „Vukota-Bojic vs. Switzerland“

▪ 2006 Observation der GE/Vt aus UVG:

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Symbolbilder aus dem Internet, nicht von der GE/Vt

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„Vorgeschichte“ zum EGMR-Urteil „Vukota-Bojic vs. Switzerland“

▪ Einspracheentscheid vom 14.3.2008:

▪ 10% Rente

▪ Gestützt auf Observationsergebnisse und Aktengutachten

▪ Sozialversicherungsgericht ZH, 29.5.2009:

▪ Observationsergebnisse nicht verwertbar mangels hinreichender gesetzlicher Grundlage

▪ 100% Rente

▪ Bundesgericht, 29.3.2010 (8C_629/2009)

▪ Gesetzliche Grundlage für Observationen aus UVG ist hinreichend

▪ 10% Rente

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Das Urteil „Vukota-Bojic vs. Switzerland“ – Inhalt/Kernaussagen

▪ Urteil vom 18.10.2016

▪ Parteien

▪ Kernaussagen:

▪ (1) Verletzung von Art. 8 EMRK (Recht auf Achtung des Privat- und Familienlebens)

▪ Überwachung sei dem Staat Schweiz anzurechnen, auch wenn durch private

Versicherungsgesellschaft durchgeführt

▪ Durchgeführte Observation stellt Eingriff in Privatsphäre dar, welcher Rechtfertigung und Regelung bedürfe

▪ Wichtig i.Z.m. Observationen: sog. „foreseebility“

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Das Urteil „Vukota-Bojic vs. Switzerland“ – Inhalt/Kernaussagen

▪ Vorgebrachte Rechtsgrundlagen (Art. 44 ATSG und v.a. Art. 28 ZGB und Art. 179quater StGB) und

Rechtsprechung des Bundesgerichts seien nicht hinreichend klar, weder bezüglich „foreseebility“ noch

bezüglich Schranken gegen missbräuchliche Observationen

▪ Folgendes nicht hinreichend klar geregelt: Umstände, welche Observation rechtfertigen, maximale Dauer, Kommunikation der Obs. an Versicherten, Aufbewahrung und Löschung der Daten und Zugang

durch Dritte

▪ (2) Keine Verletzung von Art. 6 EMRK (Recht auf faires Verfahren)

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Das Urteil „Vukota-Bojic vs. Switzerland“ – Weiterzug?/ Auswirkungen auf den Fall von

Zurich

▪ Weiterzug an grosse Kammer des EGMR?

▪ Urteil der kleinen Kammer: 6:1

▪ Bereits 2008 war „Überwachungsartikel“ 44a ATSG geplant

▪ Auswirkungen auf Fall von Zurich:

▪ EGMR-Urteil 2016 stellt Revisionsgrund dar für 2009er BGer-Urteil (Art. 122 lit. b BGG, vgl. ferner auch

BGE 142 I 42)

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Auswirkungen des Urteils auf Observationen im UVG

▪ Keine Observationen mehr direkt aus UVG

▪ Beizug von Observationen der IV und/oder von Haftpflicht-/VVG-Versicherern in UVG-Fällen?

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Auswirkungen des Urteils auf Observationen der IV?

▪ Zusätzliche Rechtsgrundlage (nebst Art. 44 ATSG, Art. 28 ZGB, Art. 179quater StGB): Art. 59 Abs. 5 IVG

▪ Zwei divergierende kantonale Urteile (SG vs. ZH)

▪ BGer mit Urteil vom 9C_806/2016 vom 14.7.2017 (erschienen am 3.8.2017)

▪ Art. 59 Abs. 5 IVG ist auch keine hinreichende gesetzliche Grundlage für Observation

▪ Kein komplettes Beweisverwertungsverbots einer grundsätzlich rechtswidrigen Observation

▪ Verwertung zulässig, wenn

▪ Observation nur im öffentlichen Raum erfolgte und nicht beeinflusst wurde

▪ Observation aufgrund ausgewiesener Zweifel eingeleitet wurde

▪ Observation nicht ständig und systematisch war

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Auswirkungen des neuen IV-Urteils?

▪ Beizug und Verwertung von UVG-/IV-Observationen (Observation vor Vukota-, resp. IV-Urteil)?

▪ Beizug und Verwertung von H3-Observation?

▪ Neue Observationen aus UVG/IV (vor Inkrafttreten des neuen Art. 43a ATSG)?

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Auswirkungen des Urteils auf Observationen im Haftpflichtrecht/VVG?

▪ Bisher:

▪ BGE 136 III 410

▪ EGMR-Urteil Verliére vs. Schweiz vom 28.6.2001

▪ Nach dem EGRM-Urteil i.S. „Vukota-Bojic v. Switzerland“?

▪ Für eine nicht hinreichende gesetzliche Grundlage und eine Grundrechtsbindung von Privaten (sog.

Drittwirkung):

▪ P. Stolkin, „Observation, Kompetenzen und Gesetze – oder: Der kleine Unterschied zwischen

Versicherung und Polizei“, in: Jusletter 27.3.2017

▪ P. Heusser, „Privatdetektive, aufgepasst!“, in: Jusletter 9.1.2017

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Auswirkungen des Urteils auf Observationen im Haftpflichtrecht/VVG?

▪ Auffassung Zurich:

▪ zwar identische Schranken (Art. 28 ZGB und Art. 179quater StGB)

▪ aber keine Grundrechtsbindung Privater / keine Drittwirkung (so summarisch auch das Bger im Strafurteil

6B_1241/2016 vom 17.7.2017, E. 1.2.1 betr. Lebensversicherung und das Urteil 4A_110/2017 betr. KTG)

▪ aber…

▪ Gerichtsurteile (bislang alle positiv für Assekuranz, aber keines rechtskräftig):

▪ Urteil des Kantonsgerichtspräsidiums OW vom 17.11.2016

▪ Urteil Kantonsgericht ZG vom 24. Februar 2017, bestätigt mit Urteil OGer ZG vom 23.5.2017, Bundesgerichtl.

Nichteintretensentscheid 4A_351/2017 vom 21.7.2017 auf Beschwerde dagegen

▪ Weitere? Bitte per Mail an: claude.alain.slongo@zurich.ch

▪ Bger – im Rahmen einer umfassenden Prüfung? / EGMR?

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Der neu zu schaffende Art. 43a ATSG – die drei Gesetzesvorschläge von SUVA, BSV

und SVV

▪ Ausgangsbasis: Gesetzesvorschlag BSV

▪ Im Rahmen Vernehmlassung:

▪ Vernehmlassung/Gegenvorschlag SUVA

▪ Vernehmlassung/Gegenvorschlag SVV

▪ Weitere Vernehmlassungen

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Der neu zu schaffende Art. 43a ATSG: Der Gesetzesvorschlag des BSV

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Der neu zu schaffende Art. 43a ATSG: Der Gesetzesvorschlag des BSV

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EGMR-Urteil betreffend Observationen aus UVG - Analyse und Auswirkungen| 1731.8.2017

Einreichung der Vernehmlassungen zum BSV-Entwurf

Prüfung der Vernehmlassungen / Ausarbeitung

Vernehmlassungsbericht und Botschaft

(evtl. / bei grossen Divergenzen: nochmals

Unterbreitung der Vorlage an Bundesrat)

Parlamentarische Beratung: Vorlage geht in Erst- und

dann in Zweitrat / Differenzbereinigungsverfahren

Zeit von Ende parl. Beratung bis zum Inkrafttreten

Frist: 29. Mai 2017

ab Ende Mai 2017

XX.YY.20YY

Der neu zu schaffende Art. 43a ATSG – Wann tritt er in Kraft?

?

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„Blick in die Kristallkugel“ – Observationen im Jahr 2023

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und «en guetä»!