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7/26/2019 Justicia Transicional praxis.pdf
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Camila de Gamboa Tapiaseditora acadmica
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Justicia transicional:teora y praxis
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Justicia transicional:teora y praxis
Camila de Gamboa TapiasEditora acadmica
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COLECCIN TEXTOS DE JURISPRUDENCIA
2006 Editorial Universidad del Rosario 2006 Universidad Colegio Mayor de Nuestra Seora del Rosario,Facultad de Jurisprudencia
2006 Manuel A. Alonso Espinal, Catalina Botero Marino, Claudia Card,Ivn Cepeda Castro, Francisco Corts Rodas, Camila de Gamboa Tapias,
Pablo de Greiff, Catalina Daz Gmez, Stephanus F. Du Toit, Jorge Giraldo Ramrez,Claudia Girn Ortiz, Ana Mara Gutirrez Urresty, Guillermo Hoyos Vsquez,
Jaime Malamud-Goti, Mark Osiel, Max Pensky, Roco del Pilar Pea Huertas,Manuel Fernando Quinche Ramrez, Mauricio Romero Vidal,
Mara Paula Saffon Sann, Diego Jorge Sierra, Rodrigo Uprimny Yepes,ngela Uribe Botero, Mara Teresa Uribe de Hincapi
ISBN: 978-958-8298-11-5
Primera edicin: Bogot D.C., septiembre de 2006Coordinacin editorial: Editorial Universidad del Rosario
Correccin de estilo: Rodrigo DazDiseo de cubierta: ngela Mara Echavarra
Ilustracin de cubierta: detalle de Miguel ngel Buonarroti,Juicio final, fresco, 1370 x 1220 cm., 1541
Diagramacin: ngel David Reyes DurnImpresin: Javegraf
Editorial Universidad del Rosario
Carrera 7 N 13-41, oficina 501 Telfono 297 02 00Correo electrnico: [email protected]
Todos los derechos reservados.Esta obra no puede ser reproducida sin el permiso previo escrito
de la Editorial Universidad del Rosario
Justicia transicional: teora y praxis / Camila de Gamboa Tapias, editora acadmica.Facultad de Jurisprudencia. Bogot: Editorial Universidad del Rosario, 2006.
578 p.
ISBN: 978-958-8298-11-5
Derechos humanos / Justicia social / Violencia /Reforma judicial / Derecho y justicia / Dereho penal internacional/ Crmenes contra la humanidad / Derechos humanos Filosofa /
I. Ttulo / II. Serie.
341.481 220
Impreso y hecho en Colombia
Printed and made in Colombia
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CONTENIDO
Agradecimientos ............................................................................... 10
Camila de Gamboa Tapias
Presentacin ...................................................................................... 12
Camila de Gamboa Tapias
Primera parte
El paradigma de la atrocidad: una teora del mal ................................. 16
Claudia Card
La banalidad del bienalineando incentivos contra la atrocidad
masiva ....................................................................................... 55
Mark Osiel
El concepto de humillacin aplicado a la historia moral sobre
la conquistadel Nuevo Reino de Granada ..................................... 69
ngela Uribe Botero
Segunda parte
Entre el perdn y la justicia. Reflexiones en torno a los lmites y
contradicciones de la justicia transicional ..................................... 85
Francisco Corts Rodas
El pasado es otro pueblo. Un argumento a favor de los derechos
pstumos como limitaciones normativas a las amnistas ............... 113
Max Pensky
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La transicin democrtica y la responsabilidad de la comunidad
con su pasado ............................................................................. 141
Camila de Gamboa Tapias
Lo bueno y lo malo de la inculpacin y las vctimas ............................ 158
Jaime Malamud-Goti
El significado de la tolerancia liberal en un proceso de reconciliacin .... 183
Guillermo Hoyos Vsquez
Enfrentar el pasado: reparaciones por abusos graves a los derechos
humanos .................................................................................... 204
Pablo de Greiff
Las tensiones entre los derechos humanos y la poltica de
la reconciliacin: un estudio de caso sudafricano ......................... 242
Stephanus F. Du Toit
Derecho penal internacional y justicia de transicin Estamoscondenados a repetir incesantemente la historia trgica
de la muerte y la doncella? ......................................................... 280
Catalina Botero Marino
Tercera parte
Esclarecimiento histrico y verdad jurdica: notas introductoriassobre los usos de la Verdad ........................................................... 324
Mara Teresa Uribe de Hincapi
Derecho a la verdad: alcances y lmites de la verdad judicial ................ 345
Rodrigo Uprimny Yepes
Mara Paula Saffon Sann
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Testigos histricos y sujetos de justicia ................................................ 375
Ivn Cepeda Castro
Claudia Girn Ortiz
Las amnistas e indultos, un hbito social en Colombia ........................ 388
Ana Mara Gutirrez Urresty
Cuarta parte
Nuevas guerras, paramilitares e ilegalidad: una trampa difcil
de superar .................................................................................. 409
Mauricio Romero Vidal
Medelln: el complejo camino de la competencia armada ...................... 435
Manuel A. Alonso Espinal
Jorge Giraldo Ramrez
Diego Jorge Sierra
En busca de la legitimidad perdida: entre la impunidad y
la incoherencia ........................................................................... 466
Roco del Pilar Pea Huertas
La degradacin de los derechos de las vctimas dentro del proceso
de negociacin con los grupos paramilitares ................................. 489
Manuel Fernando Quinche Ramrez
La reparacin de las vctimas de la violencia poltica en Colombia:
problemas y oportunidades .......................................................... 518
Catalina Daz Gmez
Autores ............................................................................................. 552
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Agradecimientos
La mayora de los autores que contribuyeron en el presente libro, fueron invita-
dos a participar como ponentes en el Dilogo Mayor del 2005 Memoria colecti-
va, reparacin, justicia y democracia: el conflicto colombiano y la paz a la luz
de experiencias internacionales, congreso internacional que organiz la
lnea de investigacin Democracia y Justicia de la Facultad de Jurisprudencia de
la Universidad del Rosario, con la colaboracin de la Facultad de Ciencia Pol-
tica y Relaciones Internacionales, y de la Escuela de Ciencias Humanas de la
misma Universidad.
El evento buscaba propiciar un espacio de reflexin en la sociedad colom-
biana, a fin de ubicar la negociacin entre el gobierno de Uribe Vlez y las Au-
todefensas Unidas de Colombia (AUC) en un marco de anlisis ms amplio que
incluyera los fundamentos ticos, polticos y jurdicos de la justicia transicional
y la discusin de experiencias recientes de transiciones democrticas en otros
pases del Cono Sur, los Balcanes y Sudfrica. Adems de los expertos nacio-
nales e internacionales, el evento tena un carcter democrtico, por lo que se
incluyeron en los panales de discusin invitados que haban participado en pre-vios procesos de paz en Colombia, bien en calidad de asesores y mediadores de
los gobiernos de turno, o como lderes y activistas polticos que en su momen-
to fueron miembros de grupos al margen de la ley. De igual manera, se invit a
lderes polticos de diversas tendencias, investigadores, periodistas y represen-
tantes de ONG, que por su experiencia estaban involucrados en las discusiones
del proyecto de ley que en ese momento se debata en el Congreso de la Rep-
blica de Colombia para lograr la desmovilizacin y reinsercin de los grupos ar-
mados al margen de la ley.Buena parte de los artculos que hoy se publican en este volumen, se nu-
trieron de las discusiones que se dieron en el Dilogo Mayor y de las dinmicas
que el proceso de negociacin con las AUC ha tenido hasta hoy. Los dems au-
tores que contribuyeron en este libro fueron invitados a participar por su cono-
cimiento en el tema del conflicto y de la justicia transicional.
Como editora acadmica de este libro, quiero agradecer a todos los autores
que participan en este volumen. Agradezco a Mark Osiel, Max Pensky, Jaime
Malamud-Goti, Pablo de Greiff, Stephanus Fanie Du Toit, quienes fueron invi-
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tados como ponentes internacionales al Dilogo Mayor y escriben en el libro; a
Claudia Card, quien tuvo que cancelar su participacin como ponente por moti-
vos ajenos a su voluntad y quien autoriz la traduccin del captulo introducto-
rio de uno de sus libros The atrocity paradigm, a theory of evil;a los ponentescolombianos y participantes de este libro, Mara Teresa Uribe, Guillermo Hoyos,
ngela Uribe, Catalina Botero, Mauricio Romero, Rodrigo Uprimny, Ivn Cepe-
da, los dos ltimos quienes escribieron sus textos junto con Mara Paula Saffon
y Claudia Girn, respectivamente, y Manuel Alberto Alonso, quien escribi su
texto con la colaboracin de Jorge Giraldo y Diego Jorge Sierra; a Francisco Cor-
ts, Catalina Daz, Ana Mara Gutirrez, Roco del Pilar Pea y Manuel Fernan-
do Quinche, a quienes invit a participar en este libro dado su conocimiento del
tema. Los dos ltimos autores son mis colegas, y miembros de la lnea de in-vestigacin Democracia y Justicia.
Quisiera adems agradecer a las personas que colaboraron conmigo en
todo el proceso de edicin, impresin y publicacin del libro; sin ellos hubiera
sido impensable su culminacin. Agradezco a Laly Catalina Peralta y Susana
Hidvegi, miembros de la lnea de investigacin Democracia y Justicia, quienes
colaboraron en el proceso de recoleccin y organizacin de los escritos; a Ro-
sario Casas y Magdalena Holgun, por el rigor en la traduccin de los artculos
escritos originalmente en ingls; a Juan Felipe Crdoba, director de la Editorial
del Rosario por sus consejos y apoyo incondicional en la correccin, impresin
y publicacin del libro; al coordinador Jos Luis Guevara y al corrector de estilo
Rodrigo Andrs Daz. Agradezco en forma muy especial al Decano de la Fa-
cultad de Jurisprudencia, Alejandro Venegas; al Rector de la Universidad, Hans
Peter Knudsen; y al Vicerrector de la Universidad, Jos Manuel Restrepo, por su
entusiasta apoyo en la organizacin y auspicio del Dilogo Mayor que hoy cul-
mina con esta publicacin. Finalmente quiero agradecer a las editoriales Oxford
University Press y Lynne Rienner Publishers por su autorizacin para traducir
y publicar en espaol los textos de Claudia Card y Pablo de Greiff; a la Revista
de Filosofa Unisinos por autorizar la reproduccin del artculo publicado en esa
Revista,La transicin democrtica y la responsabilidad de la comunidad con
su pasado, y a mi familia, por el solidario apoyo y sincero inters que le inspira
los proyectos acadmicos que emprendo.
Camila de Gamboa Tapias
Agradecimientos
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Presentacin
La justicia transicional constituye una concepcin democrtica de la justicia que
analiza la forma como sociedades afectadas por masivas violaciones de derechos
humanos causadas por una guerra civil, un conflicto violento o por regmenes
dictatoriales, pueden hacer trnsito a regmenes democrticos en los que se pue-
da garantizar una paz duradera.
Los procesos de transicin democrticos que se han realizado en muchos
pases desde el siglo XX reflejan una constelacin de problemas y dilemas mora-
les, polticos y jurdicos a los que deben enfrentarse esas sociedades. Estas expe-riencias han dejado un rico y complejo material de estudio, que con el tiempo ha
consolidado un discurso en el mbito terico y una normatividad y jurisprudencia
nacional e internacional con unos estndares que permiten a las naciones garan-
tizar los derechos a la justicia, la verdad y la reparacin. Cada proceso de tran-
sicin en particular muestra la tensin entre quienes se encuentran interesados
en olvidar el pasado y hacer rpidamente una transicin que no implique un alto
costo moral, poltico y econmico, y quienes por el contrario consideran que noes posible que una sociedad se reconcilie sin altas dosis de justicia, lo que ade-
ms conlleva realizar transformaciones institucionales y polticas drsticas que
impidan que la violencia del pasado vuelva a repetirse.
Como lo seal en los agradecimientos, este libro tiene sus orgenes en el
Dilogo Mayor del 2005 Memoria colectiva, reparacin, justicia y democra-
cia: el conflicto colombiano y la paz a la luz de experiencias internacionales.
El congreso reuni a expertos internacionales y nacionales con el fin de anali-
zar el proceso de negociacin entre el gobierno de lvaro Uribe Vlez y las Au-
todefensas Unidas de Colombia (AUC), en un espacio de reflexin ms amplio
que incluyera los desarrollos normativos ticos, polticos y jurdicos de la justi-
cia transicional y la discusin de otras transiciones democrticas llevadas a ca-
bo en otros pases.
Este libro contiene veinte artculos de expertos nacionales e internaciona-
les sobre la justicia transicional, la democracia, los conflictos violentos y el pro-
blema del mal, que ofrecen al lector una serie de anlisis tericos, normativos y
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de experiencias reales de procesos de transicin democrtica en el mundo, que
incluyen casos tan relevantes como el de Sudfrica y Argentina. De igual for-
ma, la mayor parte de los artculos hace referencia al caso colombiano y a las
negociaciones del gobierno colombiano con los grupos paramilitares, as comoa la Ley de Justicia y Paz.
El libro est dividido en cuatro partes. En la primera, se encuentran los tex-
tos de Claudia Card, Mark Osiel y ngela Uribe. Los tres textos gravitan sobre
el concepto del mal y la humillacin, temas de extraordinaria importancia en
la discusin tica, poltica y jurdica de hoy. La razn de comenzar el libro con
estos textos se debe a que uno de los ms difciles dilemas de las transiciones
democrticas tiene que ver con la forma de enfrentar masivas y atroces violacio-nes a los derechos humanos. Por ello, en la discusin de la justicia transicional
es pertinente indagar, entre otras, por la forma en que se gestan los males que
producen las guerras, las dictaduras y ciertas instituciones sociales injustas
que las sociedades aceptan y reconocen; el modo en que se puede distinguir el
mal del obrar culposo y la humillacin de otros sufrimientos humanos, as como
los incentivos que puede crear una sociedad en el posconflicto para desalentar
las atrocidades masivas y desarticular las estructuras mafiosas que se consoli-
dan durante los conflictos violentos.
En la segunda parte del libro se incluyen los artculos de Francisco Corts,
Max Pensky, Jaime Malamud-Goti, Guillermo Hoyos, Pablo de Greiff, Stephanus
Fanie Du Toit, Catalina Botero y Camila de Gamboa. Los textos de estos autores
se refieren a diversos aspectos de la justicia transicional; en algunos de ellos se
hace ms nfasis en el modo de fundamentar moral, poltica y jurdicamente el
tema, como son los textos de Francisco Corts, Max Pensky, Guillermo Hoyos y
Camila de Gamboa, y en otros se mezcla el anlisis terico con estudios compa-rados de transiciones democrticas o se aborda el anlisis de un pas en particu-
lar, como en los textos de Pablo de Greiff, Jaime Malamud-Goti, Stephanus Fanie
Du Toit y Catalina Botero. No obstante la diversidad de aspectos planteados por
los autores, todos ellos encuentran en los principios y valores democrticos y
en los derechos humanos, las guas normativas que cualquier modelo de justicia
transicional debe seguir para ser legtimo y lidiar con la tensin que se genera
entre las demandas de la justicia y la necesidad de alcanzar una paz estable.
Presentacin
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En la tercera parte de este volumen se renen los textos de Mara Tere-
sa Uribe, Ana Mara Gutierrez, Rodrigo Uprimny y Mara Paula Saffon, e Ivn
Cepeda y Claudia Girn. Estos artculos, en general, analizan el problema de la
verdad en las transiciones democrticas y, en especial, la forma de abordar elproblema en el caso colombiano; la importancia de la verdad en las transforma-
ciones polticas y sociales de una sociedad como la colombiana; las tensiones,
diferencias, lmites y complementariedades de la verdad judicial y la verdad his-
trica y la construccin de la memoria colectiva, as como la relevancia de las
vctimas como testigos histricos y sujetos de justicia.
La cuarta y ltima parte del libro se compone de los textos de Mauricio Ro-
mero, Manuel Alberto Alonso, Jorge Girlado y Diego Jorge Sierra, y de Roco delPilar Pea, Manuel Fernando Quinche y Catalina Daz. Los autores se refieren
especficamente al conflicto colombiano, a las negociaciones del gobierno del
presidente lvaro Uribe Vlez y las AUC, a la desmovilizacin del Bloque Caci-
que Nutibara en la ciudad de Medelln, as como a las consecuencias que en el
largo plazo puede tener la Ley 975 de 2005 o Ley de Justicia y Paz, como ins-
trumento jurdico para lograr la paz y la reconciliacin en Colombia.
Los artculos que hacen expresa referencia a la Ley 975 del 2005 fueron
escritos antes del pronunciamiento que hizo la Corte Constitucional colombiana
de la sentencia C-370 del 2006, en que se declar la norma ajustada a la Cons-
titucin Poltica, con excepcin de algunas disposiciones que se consideraron in-
constitucionales y otras que se interpretaron en forma condicionada. No obstante
lo anterior, los autores ofrecen al lector argumentos y plantean problemas que
transcienden el enfoque puramente coyuntural, y en este sentido, sus propues-
tas ayudan a mirar el conflicto colombiano y la actual negociacin de paz desde
una perspectiva histrica que deja vislumbrar los problemas que se pueden pre-sentar en un futuro mediato y en el largo plazo.
Camila de Gamboa Tapias
Justicia transicional: teora y praxis
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esas sociedades y, a la vez, estas experiencias han dejado un rico y complejo material deestudio, que con el tiempo ha consolidado un discurso en el mbito terico y una norma-tividad y jurisprudencia nacional e internacional con unos estndares que le permiten alas naciones garantizar los derechos a la justicia, la verdad y la reparacin. Sin embargo,
cada proceso de transicin en particular muestra la tensin entre quienes se encuentraninteresados en olvidar el pasado y hacer rpidamente una transicin que no implique uncosto moral, poltico y econmico, y quienes por el contrario consideran que no es posibleque una sociedad se reconcilie sin altas dosis de justicia, lo que adems conlleva a realizartransformaciones institucionales y polticas drsticas que impidan que la violencia del pa-sado vuelva a repetirse.
Este libro contiene veinte artculos de expertos nacionales e internacionales sobre la justiciatransicional, la democracia, los conflictos violentos y el problema del mal, que ofrecen allector una serie de anlisis tericos, normativos y de experiencias reales de procesos detransicin democrtica en el mundo, que incluyen casos tan relevantes como el de Sudfrica
y Argentina. De igual forma, muchos de los artculos hacen referencia al caso colombia-no y a las negociaciones del gobierno colombiano con los grupos paramilitares y la Ley de
Justicia y Paz.
La justicia transicional constituye una concepcin democrtica dela justicia, que analiza la forma como sociedades afectadas por ma-sivas violaciones de derechos humanos, causadas por una guerra
civil, un conflicto violento o por regmenes dictatoriales, puedenhacer trnsito a regmenes democrticos en los que se pueda ga-rantizar una paz duradera.
Los procesos de transicin democrticos que han realizado muchospases desde el siglo XX reflejan una constelacin de problemas ydilemas morales, polticos y jurdicos a los que deben enfrentarse