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Microsoft Cloud Deutschland: Der datenschutzrechtliche Rahmen einer „nationalen“ Cloud
www.pwc.de
Microsoft Cloud Event
PwC Legal
Agenda
1 Anwendungsbereich Datenschutzrecht
2 Zulässigkeitsprüfung bei MS Cloud Services
3 Prüfungsvorgehen MS Cloud Services
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Februar 2017Microsoft Cloud Services – Datenschutzrechtlicher Rahmen der deutschen Cloud
PwC Legal
Anwendungsbereich Datenschutzrecht
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Februar 2017Microsoft Cloud Services – Datenschutzrechtlicher Rahmen der deutschen Cloud
PwC Legal
• Auch außerhalb der EU: Übermitt-lung in andere Staaten nur bei angemessenem Datenschutzniveau
Datenlokalisierungs-vorschriften: Bestimmte Daten müssen in Land verbleiben („Volksgesundheit“, Daten eigener Staatsangehöriger, Steuerdaten …)
Verschlüsselungsgebot vs. Verschlüsselungsbeschränkungen:• Verschlüsselung zum Schutz
personenbezogener Daten vs Verbot des Einsatzes von Verschlüsselungstechnologie und Beschränkung der Schlüssel
Einwilligungserfordernis bei besonders schützenswerten Daten
Internationaler Kontext Variierende Ansätze & kollidierende Regelungsziele
Ständiger Wandel der Rechtsordnungen: insbesondere DSGVO 2018 berücksichtigen
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Februar 2017Microsoft Cloud Services – Datenschutzrechtlicher Rahmen der deutschen Cloud
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Internationaler Kontext Architekturentscheidung je nach Prozessen und betroffenen Jurisdiktionen
Wieviele Clouds?
Hybrid-Lösungen; Prozessdesign Verschlüsselung
• Lokale Infrastruktur (zB Sharepoint) Organisatorische Maßnahmen
• Ausschluss spezifisch schutzwürdiger Verschlüsselungs-Hub‘s …Daten aus der Cloud
• …
One-Cloud-Solution Several-Clouds-Solution Federated-Clouds-Solution
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Februar 2017Microsoft Cloud Services – Datenschutzrechtlicher Rahmen der deutschen Cloud
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Voraussetzung: Erhebung, Verarbeitung & Nutzung „personenbezogener Daten“
Art der Daten & „Schutzbedarf“ könnenvariieren.
Dokumente mit Inhalten des Erstellers und Dritter, Kommunikation, Logfiles
CRM Online Nutzerdaten, Kundendaten, Logfiles
IaaS & PaaS: weniger Inhaltsdaten als Endgerät- & Logfile-Daten
SaaS: Mobile Device Management weniger Inhaltsdaten als Endgerät- & Logfile-Daten
Sachlicher Anwendungsbereich Datenschutzrecht In der Regel eröffnet
Applikations-daten
Infrastruktur-nahe Daten/Daten auf Plattform
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Februar 2017Microsoft Cloud Services – Datenschutzrechtlicher Rahmen der deutschen Cloud
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Sachlicher Anwendungsbereich DatenschutzrechtVermeidungs- & Risikoreduktionsstrategien
Verschlüsselung
Voraussetzung: Endkunde kann verschlüsseln – MSFT kann nicht zugreifen.
→ Herausforderung: „Data in Use“
→ Bestimmte Funktionalitäten, wie z. B. Durchsuchen, können eingeschränkt sein.
→ Log-Dateien lassen sich nicht verschlüsseln.
Anonymisierung, am ehesten bei Microsoft Azure
Anwendungsfälle müssen geeignet sein.
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Zulässigkeitsprüfung bei der deutschen Cloud
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Zulässigkeitsprüfung bei der deutschen CloudGrundsätze des Datenschutzes
Zulässigkeit (Erlaubnis)
Schutz bei Drittlandtransfers
ZweckbindungVerwendungsbeschränkung; Sperren, Löschen, wenn nicht mehr erforderlich
TransparenzInformation der Betroffenen, Meldung …
DatensicherheitVertraulichkeit, Integrität, …
Rechte der BetroffenenAuskunft, Berichtigung …
A
B
C
D
E
F
Kern der Cloud-Diskussion siehe folgende Folien
Typische Cloud Themen
Löschung von Daten in nicht migrierten Mailboxen
Dienstanweisungen, Meldung Aufsicht
Berechtigungskonzept
Identifikation des anwendbaren Rechts
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Februar 2017Microsoft Cloud Services – Datenschutzrechtlicher Rahmen der deutschen Cloud
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Zulässigkeitsprüfung bei der deutschen CloudBlick auf die Datenverarbeitung
Kunde in München
T-Systems
Nur im Fall dass TSY den Zugriff zulässt (vor allem im Supportfall).
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Zulässigkeitsprüfung bei MS Cloud Services Übersicht
Erste Stufe
• Ist die Weitergabe von Daten an einen (Cloud-)Dienstleister zulässig?
• Voraussetzung: Erlaubnistatbestände
Zweite Stufe
• Ist es zulässig, dass die Daten in der Cloudaußerhalb der EU verarbeitet werden?
• Voraussetzung: angemessenes Datenschutzniveau(§§ 4b, 4c BDSG)
*entsprechende Regelungen in LDSGs
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Zulässigkeitsprüfung bei MS Cloud ServicesErste Stufe: Erlaubnistatbestand
Grundsatz Verbot, es sei denn, ...
… derBetroffene
hat eingewilligt
… das Gesetzerlaubt es
in der Regel bei Cloud sog. Auftragsdaten-verarbeitung
Vgl. aber Diskussionum künftigePriviligierung nachArt. 28 DSGVO
nur soweit Mitbestimmung reicht(künftig auch nach Art. 88 Abs. 1 DSGVO
Herausforderungen
• Hinreichende Information
• alle Betroffenen
• Freiwilligkeit (auch in Beschäftigungs-verhältnissen, vgl. BAG vom 11.12.2014 )
• Prozess bei Verweigerung oder Widerruf
… eine andereRechtsvorschrift
erlaubt es(→ Betriebs-
vereinbarung)
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Zulässigkeitsprüfung bei MS Cloud ServicesZweite Stufe: Grenzüberschreitender Datenverkehr
Weitergabe oder Zugriff nur bei angemessenem Datenschutz-niveau
Liste der EU-Kommission
• EU-Standard-vertragsklauseln
• sonstige Vertragslösungen
• Binding Corporate Rules
EU US Privacy Shield
USA
sichere Drittländer
unsichere Drittländer
(allgem.)
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Zulässigkeitsprüfung bei MS Cloud ServicesCloud als internationale Auftragsdatenverarbeitung
Kunde Microsoft
verantwortliche Stelle mit Weisungsrecht
streng weisungs-gebundene Tätigkeit
Daten
rechtliche Einheitkeine Übermittlung* erste Stufe
Vertrag zur Auftrags-datenver-arbeitung
Non-EU-Verarbeitung (EU-Standard-vertragsklauseln oder Privacy Shield)
zweite Stufe Angemessenes Schutzniveau
* Vgl. Anwendbarkeit von § 11 BDSG bei Drittlandtransfer Vortrag Prof. Schmidl
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Februar 2017Microsoft Cloud Services – Datenschutzrechtlicher Rahmen der deutschen Cloud
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Zulässigkeitsprüfung bei der deutschen CloudStruktur der Microsoft Cloud Verträge
ADV-Vertrag
Kunde in München
Microsoft Ireland Operations Ltd.
Volumen-lizenzvertrag
Bestimmungen für Onlinedienste
Vertragswerk MS - Kunde
Treuhand Vereinbarung
• ADV zwischen Kunde und TSY
• Zugangs-/Zugriffskontrolle
Vertrag T-Systems -Kunde
Zusatzvereinbarung, dass Kontrolle auf Trustee übergeht
Bestimmungen für Onlinedienste
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Zulässigkeitsprüfung bei der deutschen CloudStruktur der Microsoft Cloud Verträge
Vertrag mit Unter-auftragsverarbeiterentsprechend Klausel 11 der EU-Standardvertragsklauseln vom 05.02.2010
ADV-Vertrag
Microsoft Ireland Operations Ltd.
Subunternehmer der Microsoft Corp.
Microsoft Corp.
EU-Standardvertragsklauselnfür Auftragsverarbeiter vom 05.02.2010
Volumen-lizenzvertrag
Bestimmungen für Onlinedienste
Vertragswerk MS - Kunde
Nur für Transfers soweit TSY den Zugriff im Supportfall
zulässt. Treuhand Vereinbarung
• ADV zwischen Kunde und TSY
• Zugangs-/Zugriffskontrolle
Vertrag T-Systems -Kunde
Zusatzvereinbarung, dass Kontrolle auf Trustee übergeht
Kunde in München
Hierzu Schreiben Art. 29-Datenschutzgruppe vom2. April 2014 → siehe Vortrag Microsoft
Bestimmungen für Onlinedienste
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Februar 2017Microsoft Cloud Services – Datenschutzrechtlicher Rahmen der deutschen Cloud
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Zulässigkeitsprüfung bei der deutschen CloudMicrosoft Cloud Verträge im Konzern
ADV-Vertrag
Microsoft Ireland Operations Ltd.
Subunternehmer der Microsoft Corp.
Microsoft Corp. EU-Standardvertragsklauselnfür Auftragsverarbeiter vom 05.02.2010
Volumen-lizenzvertrag
Bestimmungen für Onlinedienste
Vertragswerk MS - Kunde
Treuhand Vereinbarung
Vertrag T-Systems -Kunde
Zusatzvereinbarung, dass Kontrolle auf Trustee übergeht
Kunde in München
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Februar 2017Microsoft Cloud Services – Datenschutzrechtlicher Rahmen der deutschen Cloud
Töchter des Kunden
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Prüfungsvorgehen deutsche Cloud
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Februar 2017Microsoft Cloud Services – Datenschutzrechtlicher Rahmen der deutschen Cloud
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PrüfungsvorgehenVorgehensweise bei einer Beauftragung
sorgsame Auswahl(~ Artikel 28 Abs. 1 DSGVO)
Schriftlicher Vertragsschluss
(Artikel 28 Abs. 9 DSGVO - auch elektronisch)
Prüfung Daten-sicherheit(ggf. auch nach Artikel 28 Abs. 1 DSGVO)
Schritt 1
Schritt 2
Schritt 3
10-Punkte Katalog(plus EU-Standard-
vertragsklauseln)(in Art 28 Abs. 3 DSGVO ähnlich)
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Februar 2017Microsoft Cloud Services – Datenschutzrechtlicher Rahmen der deutschen Cloud
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PrüfungsvorgehenVertragsschluss: ADV-Vertrag (Schritt 2): Mapping
Aufgabe:
Gegenüberstellung der gesetzlichen Anforderungen mit den vertraglichen Regelungen
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Prüfungsvorgehen Vertragsschluss: ADV-Vertrag (Schritt 2)
Gesetzliche Anforderungen (Auswahl)(§ 11 Absatz 2 Satz 2 BDSG)
• Festlegung technischer und organisatorischer Maßnahmen Abhängigkeit vom Einsatzzweck
Spannungsverhältnis bzgl. der Detaillierung der Beschreibung: Flexibilität Provider & Datensicherheit vs. Transparenz
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Prüfungsvorgehen Vertragsschluss: ADV-Vertrag (Schritt 2)
Gesetzliche Anforderungen (Auswahl)(§ 11 Absatz 2 Satz 2 BDSG)
• Weisungsbefugnis Spannungsverhältnis Konzept der Weisungsgebundenheit
standardisiertem Service
MS Online Service Terms: Vertragswerk = "vollständigen und endgültigen Weisungen des Kunden“
Kunde hat über Admin-Rechte und Portal unmittelbare Kontrolle über die Daten
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Februar 2017Microsoft Cloud Services – Datenschutzrechtlicher Rahmen der deutschen Cloud
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• soweit erforderlich von der Einhaltung der getroffenen technischen und organisatorischen Maßnahmen beim Auftragnehmer zu überzeugen(§ 11 Abs. 2 Sätze 4 und 5 BDSG)
• mögliche Optionen
Eigenaudit,
Fremdaudit (= Zertifizierungen) oder
Eigenerklärung
• Das Ergebnis ist zu dokumentieren.
PrüfungsvorgehenPrüfung Datensicherheit (Schritt 3)
• „Zusammenfassungsbericht“ nach ISO 27001, 27018
• Abänderung gemäß Standardvertragsklauseln in Eigenaudit
• Abgleich der Berichtsinhalte mit vertraglich vereinbarten Maßnahmen
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Februar 2017Microsoft Cloud Services – Datenschutzrechtlicher Rahmen der deutschen Cloud
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Dr. Jan-Peter OhrtmannRechtsanwalt
Partner, IP/IT-RechtPwC Legal
Tel. +49 211 981-2572