Institut für Rechtswissenschaft und Rechtspraxis der Universität St. Gallen Tagungsthema: "Aktuelle Entwicklungen im Gesellschaftsrecht" (Hotel InterContinental,

Institut für Rechtswissenschaft und Rechtspraxis der Universität St. GallenTagungsthema: "Aktuelle Entwicklungen im Gesellschaftsrecht" (Hotel InterContinental, Zürich)Dienstag, 10. Mai 2005

von

Peter V. Kunz

PD Dr. iur., Fürsprecher, LL.M.

Privatdozent für Privat- und Wirtschaftsrecht an der Universität Bern

Partner bei Beglinger Holenstein Rechtsanwälte, Zürich

[email protected]

Das neue Fusionsgesetz

I. Einleitung

A. Vorbemerkungen

B. Um was geht es eigentlich?

II. Allgemeiner Teil

A. Ausgewählte Prinzipien des FusG

B. Dichotomie von Eigenkapital- und Fremdkapitalgebern

C. Korsett einer FusG-Transaktion

III. Besonderer Teil

A. Zur Fusion

B. Zur Spaltung

C. Zur Umwandlung

D. Zur Vermögensübertragung


E. Zum Gesellschafterschutz

F. Zum Gläubigerschutz

IV. Schlussbemerkungen

* Historisches

Was (gar nicht sooooo) lange währt...

Vorentwurf vom November 1997:

z.B. Regelung zur Vermögensübertragung fehlend

Botschaft vom Juni 2000:

Vermögensübertragung "ersetzt" Spaltungs-Variante der sog. Ausgliederung

neues Gesetz + HRegV-Revision per 1. Juli 2004

I. Einleitung

A. Vorbemerkungen

* Fehlend: BGE + reale Erfahrungen ( Spekulationen)..!

A. Vorbemerkungen

* Ausserachtlassen der steuerrechtlichen Aspekte

I. Einleitung

* Ausserachtlassen: Stiftungen, Vorsorgeeinrichtungen und Institute des öffentlichen Rechts

* Aufbau des heutigen Referats

I. Einleitung

B. Um was geht es eigentlich?

* Vier zentrale Strukturanpassungen:

Fusion

Spaltung

Umwandlung

Vermögensübertragung

* Prinzip II: "Kontinuität der Mitgliedschaft"

Kontinuität gewährleistet z.B. bei Umwandlung, überhaupt kein Thema bei Vermögensübertragung



Klagen: z.B. drei Klagen bei Umwandlung, höchstens zwei Klagen bei


* Prinzip I: "Publizität" und "Klagen"

Publizität: z.B. Einsicht und HR bei Umwandlung; keine Unterlagen bei




Vermögensübertragung: kein Thema

* Prinzip III: "Verbot der Mehrbelastung"

Umwandlung: Publizität im Umwandlungsbericht; "Vetorecht" (z.B. AG/GmbH)



* Eigenkapitalgeber:

1. Priorität ..!

z.B. Kontinuität der Mitgliedschaft

* Fremdkapitalgeber:

2. Priorität ..?

Interesse = v.a. Erfüllung der Forderung

Gläubiger Arbeitnehmer

Arbeitnehmer = Gläubiger



Art. 1 Abs. 2 FusG:

"Es [nämlich: das neue FusG] gewährleistet (...) die Rechtssicherheit und Transparenz und

schützt Gläubigerinnen und Gläubiger, Arbeitnehmerinnen und Arbeitnehmer sowie Personen mit Minderheitsbeteiligungen" – ist

die Regelung wirklich eine sog. Auslegungsrichtlinie?

Spezialschutz für Arbeitnehmer (de lege lata)!



* Phase 2:

Einsicht re Dokumente etc. (ex.: VÜ)

Beschlussfassung in GV/Mehrheiten

öffentliche Beurkundung

* Phase 1:

Vertrag bzw. Plan ("Plan" = Umwandlung + z.T. Sp.)

Bericht (v.a. VR)

Prüfungsbericht (= besonders befähigter Revisor)



* Phase 3:

HR-Anmeldung

HR-Eintragung

Transaktionsabschluss ex lege

* Phase 4:

3 fusionsrechtliche Klagen:

• Klage auf Angemessenheitskontrolle (Art. 105 FusG) Gläubiger

• Anfechtungsklage (Art. 106 f. FusG) Gläubiger

• Verantwortlichkeitsklage (Art. 108 FusG) = u.a. Gläubiger



* Spezialfall: KMU

Folgen = "Priviligierungen", wenn alle Gesellschafter einverstanden sind (Bericht, Prüfungsbericht, Einsicht)

Wer entscheidet?

Definition: Art. 2 lit. e FusG (i) Bilanzsumme von CHF 20

Mio.; (ii) Umsatzerlös von CHF 40 Mio.; (iii) 200 Vollzeitstellen / Jahresdurchschnitt


A. Zur Fusion

i)A B

AB B

ii)A B

C BA

Absorptionsfusion oder Kombinationsfusion:

1) Fusion (Art. 3 ff. FusG)

a) Erläuterung

Generelles – 2 Varianten:

2) Weitere Themen

c) Gesellschafter:

Kontinuität der Mitgliedschaft


A. Zur Fusion

b) Interessen von Gläubigern und Arbeitnehmern:

Gefahrenpotential klein

1) Fusion (Art. 3 ff. FusG)


B. Zur Spaltung

A

B C D A

i) A1 A2

B C D A2

ii)

"alte" Rechtsträger (= Vertrag)

"neue" Rechtsträger (= Plan)

Aufspaltung / Abspaltung (aber Ausgliederung):

1) Spaltung (Art. 29 ff. FusG)

a) Erläuterung

Generelles - 2 Varianten:


B. Zur Spaltung

1) Spaltung (Art. 29 ff. FusG)


Gefahrenpotential sehr gross

2) Weitere Themen

c) Gesellschafter:

Kontinuität der Mitgliedschaft


C. Zur Umwandlung

A Aa

b c

a

b c

sog. "Rechtskleidwechsel":

1) Umwandlung (Art. 53 ff. FusG)

a) Erläuterung

Generelles

nur 1 Rechtsträger betroffen (= Plan, d.h. Vertrag)


C. Zur Umwandlung

1) Umwandlung (Art. 53 ff. FusG)


Gefahrenpotential fast inexistent

2) Weitere Themen

c) Gesellschafter:

Mitgliedschaft - im Prinzip - nicht betroffen



AA

a

b c

a + c

b

a + c B

b

"Ausgliederung" sowie funktionale Generalklausel

sog. uno actu-Übergang von Aktiven/(Passiven)

1) Vermögensübertragung (Art. 69 ff. FusG)

a) Erläuterung

Generelles



1) Vermögensübertragung (Art. 69 ff. FusG)


Gefahrenpotential gross

2) Weitere Themen

c) Gesellschafter:

Mitgliedschaft kein Thema



2) Früh-Phase

Bericht + Prüfungsbericht (z.B. Art. 14 f. FusG)

Einsicht vor GV (z.B. Art. 16 FusG)

Spezialfall: KMU

Wahrung der Anteils- und Mitgliedschaftsrechte (z.B. Art. 7 FusG)

1) Kontinuität der Mitgliedschaft

kein generelles "Squeeze-out"



3) Entscheid-Phase

Ausnahme = "Veto"

GV-Beschlüsse (speziell = VÜ)

qualifizierte Quoren

Art. 105 ff. FusG

4) Spät-Phase

3 FusG-Klagen



b) Gesellschafterhaftung:

Fusion: Art. 26 FusG

Spaltung: Art. 48 FusG

Umwandlung: Art. 68 Abs. 1/Abs. 2 FusG

a) Sicherstellung von Forderungen:


Spaltung: Art. 45 f. FusG

Vermögensübertragung: Art. 75 Abs. 3/Abs. 4 FusG

1) Spezialregelungen



1) Spezialregelungen

d) Solidarische Haftung:

Vermögensübertragung: Art. 75 FusG

c) Subsidiärhaftung der beteiligten Gesellschaften:

Spaltung: Art. 47 f. FusG



1) Spezialregelungen - v.a. Arbeitnehmerschutz:

f) Konsultation der Arbeitnehmervertreter:




e) Übergang der Arbeitsverhältnisse:






2) (Mit-)Berücksichtigung bei Strukturanpassungen?

a) Fusion:

aa) Fusionsvertrag = nichts

bb) Fusionsbericht:

Art. 14 Abs. 3 lit. i/j FusG

cc) Prüfungsbericht = nichts

dd) Einsichtsrecht = nichts

ee) Beschlussfassung = nichts




b) Spaltung:

aa) Spaltungsvertrag bzw. –plan:

Art. 37 lit. i FusG

bb) Spaltungsbericht:

Art. 39 Abs. 3 lit. g/lit. h FusG



ee) Beschlussfassung:

Art. 43 Abs. 1 FusG




c) Umwandlung:

aa) Umwandlungsplan = nichts

bb) Bericht = nichts



ee) Beschlussfassung = nichts




d) Vermögensübertragung:

aa) Spaltungsvertrag bzw. –plan:

Art. 71 Abs. 1 lit. e FusG

bb) Bericht = inexistent

cc) Prüfungsbericht = inexistent

dd) Informationsregime:

Art. 74 Abs. 2 lit. d FusG

ee) Beschlussfassung = (meist) inexistent



3) Sonderfragen

b) Gläubiger-Regelungen bei nicht behandelten Themen:

Stiftungen: Art. 81 Abs. 3 FusG sowie Art. 85 FusG

Vorsorgeeinrichtungen: Art. 96 FusG

Institute des öffentlichen Rechts: Art. 101 FusG

a) Fusion: Kapitalverlust / Überschuldung

(sog. Sanierungsfusion)

Art. 6 Abs. 1 FusG

Rangrücktritt


3) Umwandlung:

neues Rechtsinstitut

2) Spaltung:

Rechtssicherheit + Vereinfachung der Verhältnisse

1) Fusion:

"Alter Wein in neuen Schläuchen"?

Muster für FusG-Transaktionen ( Identität)

Ausgliederung

rechtsformändernde Umwandlung/"Rechtskleidwechsel"


4) Vermögensübertragung:

neues Rechtsinstitut

5) Gläubiger und Arbeitnehmer:

Bedrohung: Spaltung > Vermögensübertragung > Fusion > Umwandlung

6) Gesellschafter:

Zentral = Kontinuität der Mitgliedschaft

funktionale Generalklausel

Spezialregelungen + (Mit)Berücksichtigungen

Früh-Phase + Entscheid-Phase + Spät-Phase

Besten Dank für Ihre Aufmerksamkeit!

Peter V. Kunz

Beglinger Holenstein Rechtsanwälte Universität Bern

Utoquai 29/31, 8008 Zurich Institut für Wirtschaftsrecht

Tel: ++41 (44) 257 20 00 Falkenplatz 18

Telefax: ++41 (44) 251 84 09 3012 Bern

[email protected]

Documents

Institut für Rechtswissenschaft und Rechtspraxis der Universität St. Gallen Tagungsthema: "Aktuelle Entwicklungen im Gesellschaftsrecht" (Hotel InterContinental,