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Institut für Rechtswissenschaft und Rechtspraxis der Universität St. GallenTagungsthema: "Aktuelle Entwicklungen im Gesellschaftsrecht" (Hotel InterContinental, Zürich)Dienstag, 10. Mai 2005
von
Peter V. Kunz
PD Dr. iur., Fürsprecher, LL.M.
Privatdozent für Privat- und Wirtschaftsrecht an der Universität Bern
Partner bei Beglinger Holenstein Rechtsanwälte, Zürich
pkunz@beghol.ch
Das neue Fusionsgesetz
I. Einleitung
A. Vorbemerkungen
B. Um was geht es eigentlich?
II. Allgemeiner Teil
A. Ausgewählte Prinzipien des FusG
B. Dichotomie von Eigenkapital- und Fremdkapitalgebern
C. Korsett einer FusG-Transaktion
III. Besonderer Teil
A. Zur Fusion
B. Zur Spaltung
C. Zur Umwandlung
D. Zur Vermögensübertragung
III. Besonderer Teil
E. Zum Gesellschafterschutz
F. Zum Gläubigerschutz
IV. Schlussbemerkungen
* Historisches
Was (gar nicht sooooo) lange währt...
Vorentwurf vom November 1997:
z.B. Regelung zur Vermögensübertragung fehlend
Botschaft vom Juni 2000:
Vermögensübertragung "ersetzt" Spaltungs-Variante der sog. Ausgliederung
neues Gesetz + HRegV-Revision per 1. Juli 2004
I. Einleitung
A. Vorbemerkungen
* Fehlend: BGE + reale Erfahrungen ( Spekulationen)..!
A. Vorbemerkungen
* Ausserachtlassen der steuerrechtlichen Aspekte
I. Einleitung
* Ausserachtlassen: Stiftungen, Vorsorgeeinrichtungen und Institute des öffentlichen Rechts
* Aufbau des heutigen Referats
I. Einleitung
B. Um was geht es eigentlich?
* Vier zentrale Strukturanpassungen:
Fusion
Spaltung
Umwandlung
Vermögensübertragung
* Prinzip II: "Kontinuität der Mitgliedschaft"
Kontinuität gewährleistet z.B. bei Umwandlung, überhaupt kein Thema bei Vermögensübertragung
II. Allgemeiner Teil
A. Ausgewählte Prinzipien des FusG
Klagen: z.B. drei Klagen bei Umwandlung, höchstens zwei Klagen bei
Vermögensübertragung
* Prinzip I: "Publizität" und "Klagen"
Publizität: z.B. Einsicht und HR bei Umwandlung; keine Unterlagen bei
Vermögensübertragung
II. Allgemeiner Teil
A. Ausgewählte Prinzipien des FusG
Vermögensübertragung: kein Thema
* Prinzip III: "Verbot der Mehrbelastung"
Umwandlung: Publizität im Umwandlungsbericht; "Vetorecht" (z.B. AG/GmbH)
II. Allgemeiner Teil
B. Dichotomie von Eigenkapital- und Fremdkapitalgebern
* Eigenkapitalgeber:
1. Priorität ..!
z.B. Kontinuität der Mitgliedschaft
* Fremdkapitalgeber:
2. Priorität ..?
Interesse = v.a. Erfüllung der Forderung
Gläubiger Arbeitnehmer
Arbeitnehmer = Gläubiger
II. Allgemeiner Teil
B. Dichotomie von Eigenkapital- und Fremdkapitalgebern
Art. 1 Abs. 2 FusG:
"Es [nämlich: das neue FusG] gewährleistet (...) die Rechtssicherheit und Transparenz und
schützt Gläubigerinnen und Gläubiger, Arbeitnehmerinnen und Arbeitnehmer sowie Personen mit Minderheitsbeteiligungen" – ist
die Regelung wirklich eine sog. Auslegungsrichtlinie?
Spezialschutz für Arbeitnehmer (de lege lata)!
II. Allgemeiner Teil
C. Korsett einer FusG-Transaktion
* Phase 2:
Einsicht re Dokumente etc. (ex.: VÜ)
Beschlussfassung in GV/Mehrheiten
öffentliche Beurkundung
* Phase 1:
Vertrag bzw. Plan ("Plan" = Umwandlung + z.T. Sp.)
Bericht (v.a. VR)
Prüfungsbericht (= besonders befähigter Revisor)
II. Allgemeiner Teil
C. Korsett einer FusG-Transaktion
* Phase 3:
HR-Anmeldung
HR-Eintragung
Transaktionsabschluss ex lege
* Phase 4:
3 fusionsrechtliche Klagen:
• Klage auf Angemessenheitskontrolle (Art. 105 FusG) Gläubiger
• Anfechtungsklage (Art. 106 f. FusG) Gläubiger
• Verantwortlichkeitsklage (Art. 108 FusG) = u.a. Gläubiger
II. Allgemeiner Teil
C. Korsett einer FusG-Transaktion
* Spezialfall: KMU
Folgen = "Priviligierungen", wenn alle Gesellschafter einverstanden sind (Bericht, Prüfungsbericht, Einsicht)
Wer entscheidet?
Definition: Art. 2 lit. e FusG (i) Bilanzsumme von CHF 20
Mio.; (ii) Umsatzerlös von CHF 40 Mio.; (iii) 200 Vollzeitstellen / Jahresdurchschnitt
III. Besonderer Teil
A. Zur Fusion
i)A B
AB B
ii)A B
C BA
Absorptionsfusion oder Kombinationsfusion:
1) Fusion (Art. 3 ff. FusG)
a) Erläuterung
Generelles – 2 Varianten:
2) Weitere Themen
c) Gesellschafter:
Kontinuität der Mitgliedschaft
III. Besonderer Teil
A. Zur Fusion
b) Interessen von Gläubigern und Arbeitnehmern:
Gefahrenpotential klein
1) Fusion (Art. 3 ff. FusG)
III. Besonderer Teil
B. Zur Spaltung
A
B C D A
i) A1 A2
B C D A2
ii)
"alte" Rechtsträger (= Vertrag)
"neue" Rechtsträger (= Plan)
Aufspaltung / Abspaltung (aber Ausgliederung):
1) Spaltung (Art. 29 ff. FusG)
a) Erläuterung
Generelles - 2 Varianten:
III. Besonderer Teil
B. Zur Spaltung
1) Spaltung (Art. 29 ff. FusG)
b) Interessen von Gläubigern und Arbeitnehmern:
Gefahrenpotential sehr gross
2) Weitere Themen
c) Gesellschafter:
Kontinuität der Mitgliedschaft
III. Besonderer Teil
C. Zur Umwandlung
A Aa
b c
a
b c
sog. "Rechtskleidwechsel":
1) Umwandlung (Art. 53 ff. FusG)
a) Erläuterung
Generelles
nur 1 Rechtsträger betroffen (= Plan, d.h. Vertrag)
III. Besonderer Teil
C. Zur Umwandlung
1) Umwandlung (Art. 53 ff. FusG)
b) Interessen von Gläubigern und Arbeitnehmern:
Gefahrenpotential fast inexistent
2) Weitere Themen
c) Gesellschafter:
Mitgliedschaft - im Prinzip - nicht betroffen
III. Besonderer Teil
D. Zur Vermögensübertragung
AA
a
b c
a + c
b
a + c B
b
"Ausgliederung" sowie funktionale Generalklausel
sog. uno actu-Übergang von Aktiven/(Passiven)
1) Vermögensübertragung (Art. 69 ff. FusG)
a) Erläuterung
Generelles
III. Besonderer Teil
D. Zur Vermögensübertragung
1) Vermögensübertragung (Art. 69 ff. FusG)
b) Interessen von Gläubigern und Arbeitnehmern:
Gefahrenpotential gross
2) Weitere Themen
c) Gesellschafter:
Mitgliedschaft kein Thema
III. Besonderer Teil
E. Zum Gesellschafterschutz
2) Früh-Phase
Bericht + Prüfungsbericht (z.B. Art. 14 f. FusG)
Einsicht vor GV (z.B. Art. 16 FusG)
Spezialfall: KMU
Wahrung der Anteils- und Mitgliedschaftsrechte (z.B. Art. 7 FusG)
1) Kontinuität der Mitgliedschaft
kein generelles "Squeeze-out"
III. Besonderer Teil
E. Zum Gesellschafterschutz
3) Entscheid-Phase
Ausnahme = "Veto"
GV-Beschlüsse (speziell = VÜ)
qualifizierte Quoren
Art. 105 ff. FusG
4) Spät-Phase
3 FusG-Klagen
III. Besonderer Teil
F. Zum Gläubigerschutz
b) Gesellschafterhaftung:
Fusion: Art. 26 FusG
Spaltung: Art. 48 FusG
Umwandlung: Art. 68 Abs. 1/Abs. 2 FusG
a) Sicherstellung von Forderungen:
Fusion: Art. 25 FusG
Spaltung: Art. 45 f. FusG
Vermögensübertragung: Art. 75 Abs. 3/Abs. 4 FusG
1) Spezialregelungen
III. Besonderer Teil
F. Zum Gläubigerschutz
1) Spezialregelungen
d) Solidarische Haftung:
Vermögensübertragung: Art. 75 FusG
c) Subsidiärhaftung der beteiligten Gesellschaften:
Spaltung: Art. 47 f. FusG
III. Besonderer Teil
F. Zum Gläubigerschutz
1) Spezialregelungen - v.a. Arbeitnehmerschutz:
f) Konsultation der Arbeitnehmervertreter:
Fusion: Art. 28 FusG
Spaltung: Art. 50 FusG
Vermögensübertragung: Art. 77 FusG
e) Übergang der Arbeitsverhältnisse:
Fusion: Art. 27 FusG
Spaltung: Art. 49 FusG
Vermögensübertragung: Art. 76 FusG
III. Besonderer Teil
F. Zum Gläubigerschutz
2) (Mit-)Berücksichtigung bei Strukturanpassungen?
a) Fusion:
aa) Fusionsvertrag = nichts
bb) Fusionsbericht:
Art. 14 Abs. 3 lit. i/j FusG
cc) Prüfungsbericht = nichts
dd) Einsichtsrecht = nichts
ee) Beschlussfassung = nichts
III. Besonderer Teil
F. Zum Gläubigerschutz
2) (Mit-)Berücksichtigung bei Strukturanpassungen?
b) Spaltung:
aa) Spaltungsvertrag bzw. –plan:
Art. 37 lit. i FusG
bb) Spaltungsbericht:
Art. 39 Abs. 3 lit. g/lit. h FusG
cc) Prüfungsbericht = nichts
dd) Einsichtsrecht = nichts
ee) Beschlussfassung:
Art. 43 Abs. 1 FusG
III. Besonderer Teil
F. Zum Gläubigerschutz
2) (Mit-)Berücksichtigung bei Strukturanpassungen?
c) Umwandlung:
aa) Umwandlungsplan = nichts
bb) Bericht = nichts
cc) Prüfungsbericht = nichts
dd) Einsichtsrecht = nichts
ee) Beschlussfassung = nichts
III. Besonderer Teil
F. Zum Gläubigerschutz
2) (Mit-)Berücksichtigung bei Strukturanpassungen?
d) Vermögensübertragung:
aa) Spaltungsvertrag bzw. –plan:
Art. 71 Abs. 1 lit. e FusG
bb) Bericht = inexistent
cc) Prüfungsbericht = inexistent
dd) Informationsregime:
Art. 74 Abs. 2 lit. d FusG
ee) Beschlussfassung = (meist) inexistent
III. Besonderer Teil
F. Zum Gläubigerschutz
3) Sonderfragen
b) Gläubiger-Regelungen bei nicht behandelten Themen:
Stiftungen: Art. 81 Abs. 3 FusG sowie Art. 85 FusG
Vorsorgeeinrichtungen: Art. 96 FusG
Institute des öffentlichen Rechts: Art. 101 FusG
a) Fusion: Kapitalverlust / Überschuldung
(sog. Sanierungsfusion)
Art. 6 Abs. 1 FusG
Rangrücktritt
IV. Schlussbemerkungen
3) Umwandlung:
neues Rechtsinstitut
2) Spaltung:
Rechtssicherheit + Vereinfachung der Verhältnisse
1) Fusion:
"Alter Wein in neuen Schläuchen"?
Muster für FusG-Transaktionen ( Identität)
Ausgliederung
rechtsformändernde Umwandlung/"Rechtskleidwechsel"
IV. Schlussbemerkungen
4) Vermögensübertragung:
neues Rechtsinstitut
5) Gläubiger und Arbeitnehmer:
Bedrohung: Spaltung > Vermögensübertragung > Fusion > Umwandlung
6) Gesellschafter:
Zentral = Kontinuität der Mitgliedschaft
funktionale Generalklausel
Spezialregelungen + (Mit)Berücksichtigungen
Früh-Phase + Entscheid-Phase + Spät-Phase
Besten Dank für Ihre Aufmerksamkeit!
Peter V. Kunz
Beglinger Holenstein Rechtsanwälte Universität Bern
Utoquai 29/31, 8008 Zurich Institut für Wirtschaftsrecht
Tel: ++41 (44) 257 20 00 Falkenplatz 18
Telefax: ++41 (44) 251 84 09 3012 Bern
pkunz@beghol.ch
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