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Universität Augsburg - Juristische Fakultät -. Vorlesung “ Einführung in das Bank-, Kapitalmarkt- und Kreditsicherungsrecht“ Wintersemester 2010 / 11. Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. (London). - PowerPoint PPT Presentation
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Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
1
Vorlesung “Einführung in das Bank-, Kapitalmarkt- und Kreditsicherungsrecht“
Wintersemester 2010 / 11
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. (London)
Universität Augsburg - Juristische Fakultät -
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel des dinglichen Rechts), §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1113, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB - 6
– Gutgläubigkeit Erwerber» (1) keine positive Kenntnis Erwerber, §
892 I 1 HS 2 Fall 2 BGB» (2) maßgeblicher Zeitpunkt für
Gutgläubigkeit (a) Grundsatz: Vollendung
Rechtserwerb, § 892 I 1, II BGB (b) Ausnahme 1: Antragstellung, § 892
II HS 1 BGB (c) Ausnahme 2: Einigung, § 892 II HS
2 BGB
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel des dinglichen Rechts), §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1113, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB - 7
• nochmals zur Verdeutlichung: Zeitpunkt Gutgläubigkeit nach § 892 I 1, II BGB (Zeitpunkt Gutgläubigkeit ist farbig markiert)
Grundsatz: Einigung (§ 873 I BGB) – Eintragungsantrag (§ 13 GBO) – Eintragung im Grundbuch (§ 892 I 1, II BGB)
Ausnahme 1: Einigung (§ 873 I BGB) - Eintragungsantrag (§ 13 GBO) - Eintragung im Grundbuch (§ 892 II HS 1 BGB)
Ausnahme 2: Eintragungsantrag (§ 13 GBO) – Einigung (§ 873 I BGB) – Eintragung im Grundbuch (§ 892 II HS 2 BGB)
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel des dinglichen Rechts), §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1113, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB - 8
• Problem: über Eintragung hinaus weitere Entstehungsvoraussetzungen (z.B. Briefübergabe)
allgemeine Regel: Zeitpunkt der letzten materiellrechtlichen Entstehungsvoraussetzung vor Eintragung teleologische Reduktion § 892 II BGB: “nur noch”
Eintragung erforderlich– arg.: § 892 BGB will Erwerber vor den Folgen
des Eintragungsgrundsatzes (§ 873 BGB) schützen
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel des dinglichen Rechts), §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1113, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB - 9
Verfügungsmacht: § 892 I 2 BGB– relative gerichtliche oder behördliche
Verfügungsverbote (§ 136 BGB, vgl. Wortlaut § 892 I 2 BGB: „zugunsten einer bestimmten Person“):
» §§ 829, 857 ZPO (Pfändung von Forderungen und Rechten)
» §§ 20 I, 23 ZVG (Grundstücksbeschlagnahme)
– nicht: gesetzliche Verfügungsbeschränkungen („absolute Verfügungsverbote“): z.B. §§ 1365, 1369 BGB
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel des dinglichen Rechts), §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1113, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB - 10
Übergabe des Hypothekenbriefs, §§ 1116 I, 1117 BGB (vor Briefübergabe Eigentümergrundschuld, § 1163 II, 1177 I 1 BGB (wenn keine Forderung) oder Eigentümerhypothek (§§ 1163 II, 1177 II BGB, wenn Forderung)) §§ 1117 I 1 (= 929 S. 1) BGB §§ 1117 I 2, 929 S. 2 BGB §§ 1117 I 2, 930 BGB §§ 1117 I 2, 931 BGB Aushändigungsvereinbarung, § 1117 II BGB
Einigsein / Fortbestand der Berechtigung Bestand (Entstehung) einer zu sichernden Forderung, §
1113 I BGB• rechtshindernde Einwendungen gegen Hypothek• rechtshindernde Einwendungen gegen gesicherte Forderung
Eigentümergrundschuld gemäß §§ 1163 I 1, 1177 I 1
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel des dinglichen Rechts), §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1113, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB - 11
• Fall 20: F ist im Grundbuch zu Unrecht als Grundstückseigentümer eingetragen. Er vereinbart mit G, diesem zur Sicherheit für ein Darlehen eine Buchhypothek zu bestellen. Nach der Einigung über die Hypothekenbestellung, der Auszahlung des Darlehens und dem Eintragungsantrag erfährt G, dass F nicht Eigentümer des Grundstücks ist. Nachdem G eingetragen worden ist, verlangt der wahre Eigentümer E von G die Bewilligung zur Löschung der Hypothek (§ 19 GBO). Zu Recht?
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Zur Fallösung: Grundbuchberichtigungsanspruch, § 894 BGB - 1
• Entstehung Anwendbarkeit
grds. keine Berichtigung Grundbuch durch Grundbuchamt von Amts wegen
– deshalb Berichtigung durch Beeinträchtigten zu betreiben
Recht an einem Grundstück (= Eigentum) / Recht an einem solchen Recht (= beschränkte dingliche Rechte) / relative Verfügungsbeschränkung (§ 894 Fall 3 BGB)
Unrichtigkeit des Grundbuchs = Divergenz zwischen formeller und materieller Rechtslage formelle Rechtslage („Inhalt des Grundbuchs“) materielle Rechtslage („wirkliche Rechtslage“) –
Prüfung! Divergenz („nicht im Einklang“)
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Zur Fallösung: Grundbuchberichtigungsanspruch, § 894 BGB - 2
Gläubiger (Aktivlegitimation des Anspruchstellers) = materiell Berechtigter („derjenige, dessen Recht nicht oder nicht richtig eingetragen oder durch Eintragung einer nicht bestehenden Belastung oder Beschränkung beeinträchtigt ist“)
Schuldner (Passivlegitimation des Anspruchsgegners) = Buchberechtigter („derjenige, dessen Recht durch die Berichtigung betroffen wird“)
keine rechtshindernde Einwendungen gegen § 894 BGB
• Erlöschen: rechtsvernichtende Einwendungen z.B. Erfüllung, § 362 I BGB
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Zur Fallösung: Grundbuchberichtigungsanspruch, § 894 BGB - 3
• Durchsetzbarkeit: rechtshemmende Einwendungen allgemeines Zurückbehaltungsrecht, § 273 I BGB z.B.
wegen Kaufpreisrückzahlungs- oder Schadensersatzanspruch
keine Verjährung, § 214 I, da Berichtigungsanspruch unverjährbar ist, § 898 BGB
• Rechtsfolge Anspruch auf Zustimmung zur Berichtigung des
Grundbuchs (= Eintragungsbewilligung/Berichtigungsbewilligung/ Löschungsbewilligung, § 19 GBO; Form: § 29 GBO) materiellrechtliche Willenserklärung nicht
erforderlich, da materielle Rechtslage bereits vorliegt Zwangsvollstreckung: verfahrensrechtliche Erklärung
wird ggfs. durch Urteil ersetzt, § 894 ZPO analog (Fiktion der Abgabe einer Willenserklärung)
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel des dinglichen Rechts), §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1113, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB - 12
Grundbuchberichtigungsanspruch, § 894 BGBEntstehung• Unrichtigkeit des Grundbuchs = Divergenz zwischen formeller und materieller Rechtslage rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Buchhypothek, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1113 BGB
Einigung, §§ 873, 1113, 1115 BGB Eintragung (der Hypothek) im Grundbuch, §§ 873,
1115 BGB Einigsein
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel des dinglichen Rechts), §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1113, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB - 13
Berechtigung Eigentum (-)
– beachte: keine Überwindung anderer Mängel (z.B. Geschäftsunfähigkeit, § 107)
gutgläubiger Erwerb Hypothek, § 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB
– rechtsgeschäftlicher Erwerb eines Grundstücksrechts
– Verkehrsgeschäft– Rechtsscheintatbestand: Eintragung im
Grundbuch» Unrichtigkeit des Grundbuchs
Rechtsangabe (nicht tatsächliche Angabe aus Bestandsverzeichnis)
» Legitimation des Verfügenden (Eigentümers) durch die Unrichtigkeit des Grundbuchs
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel des dinglichen Rechts), §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1113, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB - 14
– keine Zerstörung Rechtsschein, insbesondere kein Widerspruch gegen Richtigkeit Grundbuch im Zeitpunkt Vollendung Rechtserwerb eingetragen, §§ 892 I 1 HS 2 Fall 1, 899 BGB
– Gutgläubigkeit Erwerber» keine positive Kenntnis Erwerber» maßgeblicher Zeitpunkt für Gutgläubigkeit
Grundsatz: der Vollendung des Rechtserwerbs,
§ 892 I 1, II BGB (-)
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel des dinglichen Rechts), §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1113, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB - 15
– Ausnahme 1: der Antragstellung, § 892 II HS 1 BGB (+)
– Problem: teleologische Reduktion: zum dinglichen Rechtserwerb „nur noch“ Eintragung erforderlich (+)
Zwischenergebnis: gutgläubiger Erwerb Ausschluss Hypothekenbrief, § 1116 II BGB
Einigung über Ausschluss Erteilung Hypothekenbriefs, § 1116 II 3 HS 1 BGB
Eintragung Ausschluss Brieferteilung im Grundbuch, § 1116 II 3 HS 1 BGB
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
15
Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel des dinglichen Rechts), §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1113, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB - 16
Bestand einer zu sichernden Forderung, § 1113 I BGB Rückzahlungsanspruch, § 488 I 2 Fall 2 BGB
– Auszahlung [= Valutierung] Darlehen ist Entstehungsvoraussetzung Rückzahlungsanspruch
• Ergebnis G ist Inhaber einer Hypothek E hat keinen Grundbuchberichtigungsanspruch E kann nicht Bewilligung der Löschung der Hypothek
verlangen
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Zitierweise beim rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Buchhypothek vom Nichtberechtigten
• Vorschlag, wenn von vornherein Prüfung des gutgläubigen Erwerbs: §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1113, 1115, 1116, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB
§ 873 BGB ist Grundtatbestand Entstehung Immobiliarrechte Zitat kann auf § 873 I BGB beschränkt werden
§ 1113 BGB bestimmt Inhalt Hypothek § 1115 BGB bestimmt Inhalt Eintragung § 1116 BGB bestimmt Entstehungserfordernis
Buchhypothek keine ausdrückliche Vorschrift für Berechtigung
(Eigentum/Verfügungsbefugnis) § 892 BGB regelt gutgläubigen Erwerb
Zitat kann auf § 892 I BGB beschränkt werden• Zitierweise bei Prüfung des gutgläubigen Erwerbs nach Ablehnung des Erwerbs vom Berechtigten: nur § 892 I BGB
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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A Bank (z.B.)Darlehen, § 488
Sicherungsvertrag, § 311 I§§ 873, 1113
Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Ersterwerb Hypothek 1
A Bank (z.B.)
E
Sicherungs-vertrag, § 311 I
§§ 873, 1113
Darlehen, § 488
z.B.Auftrag, § 662GeBes., § 675GoA, § 677Gesell., § 705
1.
2.
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Ersterwerb Hypothek 2 - Überblick
dingliches Verwertungsrecht Hypothek (Recht auf Duldung der Zwangsvollstreckung, „Duldungsanspruch“), § 1147 BGB • Entstehung
Problem - Rechtsnatur: dinglicher Anspruch (Westermann)
– aber: Pfandschuldner „schuldet“ nichts dingliches Verwertungsrecht (Wolff/Raiser)
Hypothek Erwerb Hypothek (rechtsgeschäftlicher
Ersterwerb einer Hypothek) kein Verlust Hypothek
– (1) Übertragung Hypothek– (2) Zahlungsfolgen Hypothek (Befriedigung
Gläubiger gesicherte Forderung)
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Ersterwerb Hypothek 3 - Überblick
Einwendungen gegen Hypothek beachte bei Briefhypothek: Vorlage des Briefes
erforderlich, § 1160 Einwendungen gegen gesicherte Forderung
beachte bei Briefhypothek: Vorlage des Briefes erforderlich, §§ 1161, 1160
nicht: Verjährung, § 216 I BGB• Erlöschen: rechtsvernichtende Einwendungen• Durchsetzbarkeit - rechtshemmende Einwendung
keine Verjährung, § 214 I BGB, da Ansprüche aus eingetragenen Rechten nicht Verjährung unterliegen (§ 902 BGB)
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Ersterwerb Hypothek 4 - Überblick
• Rechtsfolge Klage aufgrund Hypothek verschafft für
Zwangsvollstreckung notwendigen Titel in Form eines Urteils
da Klage auf „Duldung Zwangsvollstreckung“ (genauer: Klage auf Feststellung des Befriedigungsrechts) umständlich und langwierig, wird in Praxis Vollstreckungsunterwerfungserklärung nach § 794 I Nr. 5 ZPO gewählt liefert sofort Titel zwingt Schuldner in Angreiferrolle
(Vollstreckungsabwehrklage, §§ 795, 767 ZPO)
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Einwendungen gegen Hypothek
Einwendungen gegen Forderung
Einwendungen („mittelbar“ gegenüber §
1147 BGB)
Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Ersterwerb Hypothek - 5
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Ersterwerb Hypothek - 6
rh., rv. Einwendung
Hypothek
Einrede
selbstverständlich (d.h. gesetzlich nicht geregelt)
RF: -kein Bestand Hypothek-Unrichtigkeit GB (§ 894)
beachte: kein gutgl. Erwerb, § 892 bei Einwendung
selbstverständlich (arg. § 1157 S. 1)
RF:-Bestand Hypothek, aber Hemmung Rechtsausübung (kein § 894!)-Anspruch auf Verzicht Hypothek bei dauernder Einrede, §§ 1169, 1168 (nicht bei Verjährung; Palandt/Ellenberger, § 216 Rn. 3)-mit Verzicht EGS, §§ 1168 I, 1177 I 1 (wenn keine Forderung)
beachte: kein gutgl. einredefreier Erwerb
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Ersterwerb Hypothek - 7
Forderung
rh., rv. Einwendung Einrede
selbstverständlich (d.h. gesetzlich nicht geregelt)
RF: -rh: EGS, §§ 1163 I 1, 1177 I 1 (kein § 894!)-rv: EGS, §§ 1163 I 2, 1177 I 1 (kein § 894!)
-eigene, §§ 1137 I 1 Fall 2, 770 -fremde, §§ 1137 I 1 Fall 1 (aber nicht Verjährung, § 216 I)
RF:-Hemmung Rechtsausübung (kein § 894!)-Anspruch auf Verzicht Hypothek bei dauernder Einrede, §§ 1169, 1168-mit Verzicht EGS, §§ 1168 I, 1177 I 1
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Ersterwerb Hypothek - 8
• Einwendungen gegen Hypothek (eigentümerbezogene Einwendungen aus Rechtsverhältnis zwischen Eigentümer und Hypothekar/Gläubiger)
rechtshindernde Einwendungen z.B. Geschäftsunfähigkeit, § 105 I,
Sittenwidrigkeit, § 138 I (z.B. anfängliche Übersicherung)
rechtsvernichtende Einwendungen z.B. Anfechtung, §§ 142 I, 119, 123 Befriedigung aus Grundstück durch
Zwangsvollstreckung, § 1181 I
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Ersterwerb Hypothek - 9
Aufhebung der Hypothek, §§ 1183, 875, 876 nicht: Verzicht auf Hypothek z.B. wegen Stellung
anderer Sicherheit (§ 1168), da– Rechtsfolge: Eigentümergrundschuld, §§ 1168
I, 1177 I 1 rechtshemmende Einwendungen (Einreden)
z.B. Zurückbehaltungsrecht gegen die Hypothek (§ 273 I), Widerspruch gegen Briefhypothek bei Nichtvorlage Hypothekenbrief (§ 1160), Rechtsmissbrauch (§ 242)
– Stundung der Hypothek (§ 311 I) wohl Einrede aus Sicherungsvertrag
keine Verjährung, da Hypothek kein Anspruch
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Ersterwerb Hypothek - 10
• Einwendungen gegen gesicherte Forderung (schuldnerbezogene Einwendungen aus dem Rechtsverhältnis zwischen Schuldner und Gläubiger)
rechtshindernde Einwendungen z.B. Fälligkeit gesicherte Forderung, § 271 II,
Sittenwidrigkeit, § 138 I rechtsvernichtende Einwendungen
z.B. Anfechtung, § 142 I
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Ersterwerb Hypothek - 11
rechtshemmende Einwendungen (Einreden), § 1137 eigene Einreden, §§ 1137 I 1 Fall 2, 770
– Anwendbarkeit» soweit Eigentümer nicht persönlicher
Schuldner ist– Einrede aus Anfechtungsrecht des persönlichen
Schuldners (Anfechtbarkeit), § 770 I– Problem: sonstige Gestaltungsrechte
Hauptschuldner (z.B. Rücktrittsrecht), § 770 I, II analog („§ 770 Ia“)
– Einrede aus Aufrechnungsrecht des Gläubigers der gesicherten Forderung (Aufrechenbarkeit), § 770 II
sonstige eigene Einreden: Widerspruch gegen Briefhypothek bei Nichtvorlage Hypothekenbrief (§§ 1161, 1160)
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Ersterwerb Hypothek - 12
fremde Einreden, § 1137 I 1 Fall 1– z.B. § 320 I 1, anfängliche/nachträgliche
Stundung der Forderung (§ 311 I), Zurückbehaltungsrecht gegen die gesicherte Forderung (§ 273 I), § 242
– Gegeneinwendung: Verzicht des persönlichen Schuldners? kein Ausschluss Einrede, wenn Schuldner verzichtet hat, § 1137 II
– nicht dagegen Verjährung der gesicherten Forderung (vgl. § 216 I)
» Verjährung lässt Anspruch nicht erlöschen (§ 214 I)
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Hypothek 13
• Fall 21: A hat dem B zur Sicherung offener Rechnungen aus der Lieferung von Maschinen eine Buchhypothek an seinem Grundstück bestellt. Als A die ausstehenden Geldbeträge nicht zahlt, verklagt B ihn auf Duldung der Zwangsvollstreckung in das Grundstück. A verteidigt sich wie folgt: Die Einigung über die Hypothekenbestellung sei wegen arglistiger Täuschung nichtig.
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Hypothek 14
Recht auf Duldung der Zwangsvollstreckung, § 1147 BGBEntstehung• Erwerb Hypothek: rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Buchhypothek, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1113, 1115, 1116 BGB
Einigung, §§ 873, 1113, 1115 BGB Eintragung (der Hypothek) im Grundbuch, §§ 873, 1115
BGB Berechtigung Ausschluss des Hypothekenbriefs, § 1116 II BGB
Einigung über den Ausschluss der Erteilung des Hypothekenbriefs, § 1116 II 3 HS 1 BGB
Eintragung des Ausschlusses der Brieferteilung im Grundbuch, § 1116 II 3 HS 1 BGB
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Hypothek 15
Bestand einer zu sichernden Forderung Kaufpreisansprüche, § 433 II Fall 1 BGB
• Einwendungen gegen Hypothek rechtsvernichtende Einwendung gegen dingliche
Einigung: Anfechtung, §§ 142 I, 123 I Fall 1 BGB (+)• Ergebnis
B hat kein Recht auf Duldung der Zwangsvollstreckung
Rechtsfolge der Nichtigkeit der Hypothek: Grundbuch ist unrichtig A hat Grundbuchberichtigungsanspruch, § 894
BGB gutgläubiger Erwerb nach § 892 I BGB kommt
nicht in Betracht
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Umfang der Hypothekenhaftung 1
• um eine wirtschaftlich sinnvolle Verwertung Grundstück zu ermöglichen, erstreckt sich Haftung nicht nur auf Grundstück selbst• Hypothekenhaftung erfasst zusätzlich folgende Gegenstände:
die wesentlichen (§§ 93, 94 BGB) und die nichtwesentlichen Bestandteile (§ 93 BGB) des Grundstücks § 1120 Fall 1 BGB verweist nur auf „Bestandteile“ und
erfasst deshalb auch nichtwesentliche Bestandteile insbesondere Gebäude, § 94 BGB nicht dagegen die Scheinbestandteile (§ 95 BGB)
die Erzeugnisse des Grundstücks (§§ 1120 Fall 1, 99 BGB), sofern sie nicht mit der Trennung nach §§ 954-957 BGB in das Eigentum eines anderen als des Eigentümers fallen
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
33
Umfang der Hypothekenhaftung 2
das dem Eigentümer gehörende Grundstückszubehör (§§ 1120 Fall 2, 97 BGB) ferner das Anwartschaftsrecht des Eigentümers
am Zubehör (z.B. bei Erwerb unter Eigentumsvorbehalt) (analoge Anwendung)
die Miet- und Pachtzinsforderungen (§ 1123 I BGB) die Versicherungsforderungen hinsichtlich von
Gegenständen, auf die sich die Hypothekenhaftung erstreckt (§ 1127 ff. BGB)
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34
Wirtschaftliche Bedeutung der Grundschuld
• Grundschuld ist heute – in Form der Sicherungsgrundschuld – in Praxis gebräuchlichstes Grundpfandrecht
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
35
Formen und gesetzliche Regelung der Grundschuld 1
• Formen Grundschuld einfache und Sicherungsgrundschuld
einfache Grundschuld – in der Praxis nicht zu finden– nicht auf gesicherte Forderung bezogen
» vgl. aber Ulrich Huber, Habil. Sicherungsgrundschuld: Missverständnis des historischen Gesetzgebers; Grundschuld sollte nicht von Forderung vollkommen losgelöst sein
– Sicherungsvertrag nur als bloße Rechtsgrundabrede (da nicht zur Sicherung einer Forderung bestellt)
» Rechtsgrundabrede, da Grundschuld abstraktes Rechtsgeschäft ist, das Rechtsgrund nicht in sich trägt
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Formen und gesetzliche Regelung der Grundschuld 2
Sicherungsgrundschuld – in Praxis übliche Form der Grundschuld– dinglich normale Grundschuld– über schuldrechtlichen
Sicherungsvertrag, § 311 I BGB mit gesicherter Forderung verbunden
» Forderungsgebundenheit der Sicherungsgrundschuld, aber keine Akzessorietät
– Sicherungsgrundschuld gesetzlich bestätigt durch § 1192 Ia BGB (eingefügt durch Risikobegrenzungsgesetz; wirksam ab 1.3.2009)
» außerdem erfasst von § 216 II 1 BGB
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37
Formen und gesetzliche Regelung der Grundschuld 3
Brief- und Buchgrundschuld Briefgrundschuld, §§ 1192 I, 1116 I BGB
– Übertragung außerhalb Grundbuch möglich, §§ 1192 I, 1154 I BGB
Buchgrundschuld, §§ 1192 I, 1116 II, III BGB – keine Übertragung außerhalb Grundbuchs
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Formen und gesetzliche Regelung der Grundschuld 4
• gesetzliche Regelung Grundschuld Vorschriften Hypothekenrecht sind aufgrund
gesetzlicher Verweisung (§ 1192 I BGB) „entsprechend“ anwendbar, soweit in §§ 1191 ff. BGB nichts anderes bestimmt ist sich nichts anderes daraus ergibt, dass
Grundschuld nicht akzessorisch mit gesicherter Forderung verbunden ist
nicht anwendbar sind insbesondere §§ 1113, 1137-1139 (§ 1138!), 1153, 1163 I (wohl aber § 1163 II), 1164-1166, 1177 BGB
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Schuldner /meist Eigen-tümer
Gläubiger -Bank (z.B.)
Darlehen, § 488Sicherungsvertrag, § 311 I
§§ 873, 1191
Sicherungsgrundschuld
Schuld-ner
Gläubiger -Bank (z.B.)
Sichere-rungsgeber / meist Eigen-tümer
Sicherungs-vertrag, § 311 I
§§ 873, 1191
Darlehen, § 488
z.B.Auftrag, § 662GeBes., § 675GoA, § 677
1.
2.
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Prüfungsprogramm Erwerb einer Hypothek / Grundschuld
Erwerbsfall
Ersterwerb Zweiterwerb
Briefhyp./GS Buchhyp./GSBriefhyp./GSBuchhyp./GS
NBBer. NBBer. NBBer. NBBer.
nur Hyp.:Doppel-mangel
nur Hyp.:Ford.
dingl.Recht
nur Hyp.:Doppel-mangel
nur Hyp.:Ford.
dingl.Recht
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Buchgrundschuld vom Berechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 1192 I, 1115, 1116 BGB - 1
• Einigung, §§ 873 I, 1191 I BGB (einseitige Erklärung genügt bei Bestellung Eigentümergrundschuld, § 1196 II BGB)
Parteien Verfügungsgegenstand: Grundstück Begründung eines dinglichen Verwertungsrechts am
Grundstück (Grundpfandrecht) keine akzessorische Sicherung bestimmter Forderung
(aber schuldrechtliche Sicherungsabrede möglich) Geldsumme der Grundschuld Zinsen der Grundschuld
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Buchgrundschuld vom Berechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 1192 I, 1115, 1116 BGB - 2
• Eintragung im Grundbuch, §§ 873 I, 1115 BGB nicht eingetragen werden kann, weil Grundschuld
nicht akzessorisch ist, gesicherte Forderung einzutragen sind aber Geldsumme, die aus
Grundstück zu zahlen ist, und Zinssatz • Einigsein
bis Eintragung ist Einigung grds. widerruflich, soweit nicht einer der vier Fälle des § 873 II BGB vorliegt
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Buchgrundschuld vom Berechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 1192 I, 1115, 1116 BGB - 3
• Berechtigung Eigentum Verfügungsmacht (beachte § 878 BGB)
• Ausschluss des Grundschuldbriefs, §§ 1192 I, 1116 II BGB
Einigung über Ausschluss Erteilung Grundschuldbrief, §§ 1192 I, 1116 II 3 HS 1 BGB
Eintragung Ausschluss Brieferteilung im Grundbuch, §§ 1192 I, 1116 II 3 HS 1 BGB
• Einigsein / Fortbestand Berechtigung
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Buchgrundschuld vom Berechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 1192 I, 1115, 1116 BGB - 4
• nicht: Bestand Forderung, § 1191 I BGB (arg. e contrario § 1113 I BGB)• rechtshindernde Einwendungen gegen Grundschuld
Besonderheit bei Sicherungsgrundschuld zwar kein akzessorisches Recht, bei dem
Einwendungen gegen Forderung direkt geltend gemacht werden können
es können aber „Einreden“ aufgrund Sicherungsvertrag als Einreden gegen Grundschuld geltend gemacht werden, § 1192 Ia S. 1 HS 1 BGB
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Buchgrundschuld vom Berechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 1192 I, 1115, 1116 BGB - 5
• Fall 22: E hat für seine Hausbank B eine Grundschuld zur Sicherung eines Kredits in Höhe von € 150.000 bestellt. B ficht den Darlehensvertrag mit Erfolg an. E ist der Meinung, damit sei auch die Grundschuld in sich zusammengefallen und verlangt von B Zustimmung zur Grundbuchberichtigung. Mit Erfolg?
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Buchgrundschuld vom Berechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 1192 I, 1115, 1116 BGB - 6
• Grundbuchberichtigungsanspruch, § 894 BGBEntstehung
Unrichtigkeit des Grundbuchs rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Grundschuld, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I BGB
… Bestand der Forderung
– Grundschuld als nicht akzessorisches Sicherungsrecht hinsichtlich Bestellung und Bestand vom Bestand gesicherter Forderung unabhängig
– E kann damit keine Grundbuchberichtigung verlangen wegen Wegfalls der gesicherten Forderung.
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Buchgrundschuld vom Berechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 1192 I, 1115, 1116 BGB - 7
rechtshindernde Einwendungen gegen Grundschuld
– keine rechtshindernden Einwendungen gegen Grundschuld ersichtlich
aber: es kann aufgrund fiduziarischer Bindung Grundschuld an den Sicherungsvertrag ggfs. (je nach Ausgestaltung der Sicherungsabrede) im Rahmen Verwertungsrecht §§ 1192 I, 1147 BGB eine Einrede gegen Grundschuld aufgrund Sicherungsvertrag geltend gemacht werden
rechtsvernichtende Einwendung im Rahmen Verwertungsrecht: Anfechtung, §§ 142 I, 123 I BGB (+)
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Buchgrundschuld vom Berechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 1192 I, 1115, 1116 BGB - 8
rechtshemmende Einwendung im Rahmen Verwertungsrecht, § 1192 Ia S. 1 HS 1 BGB: Arglisteinrede, § 242 BGB aus Sicherungsvertrag hat Grundschuldschuldner außerdem Rückgewähranspruch
Bestehen einer Einrede gegen Verwertungsrecht führt aber nicht zur Unrichtigkeit Grundbuch
• Ergebnis Grundbuch ist nicht unrichtig kein Grundbuchberichtigungsanspruch des E nach §
894 beachte aber Rückgewähranspruch aus
Sicherungsvertrag
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Buchgrundschuld vom Berechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 1192 I, 1115, 1116 BGB - 9
• Fall 23: L möchte sich an seinem Grundstück selbst eine Grundschuld bestellen. Kann er das?
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Buchgrundschuld vom Berechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 1192 I, 1115, 1116 BGB - 10
Briefgrundschuld, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I BGB• Einigung, § 1191 BGB
einseitige Erklärung genügt bei Bestellung einer Eigentümergrundschuld, § 1196 II BGB
Eigentümer kann für sich Eigentümergrundschuld als Brief- oder Buchgrundschuld begründen (§ 1196 I BGB)
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefgrundschuld vom Berechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 1192 I, 1115, 1116 I, 1117 BGB - 1
• Entstehungsvoraussetzungen Einigung, § 1191 I BGB
einseitige Erklärung genügt bei Bestellung einer Eigentümergrundschuld, § 1196 II BGB
Eintragung im Grundbuch, §§ 873 I, 1115 BGB nicht eingetragen werden kann, weil
Grundschuld nicht akzessorisch ist, gesicherte Forderung
einzutragen sind aber Geldsumme, die aus Grundstück zu zahlen ist und Zinssatz
Einigsein bis Eintragung ist Einigung grds. widerruflich,
soweit nicht einer der vier Fälle des § 873 II BGB vorliegt
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefgrundschuld vom Berechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 1192 I, 1115, 1116 I, 1117 BGB - 2
Berechtigung Eigentum Verfügungsmacht
Übergabe des Grundschuldbriefs oder Übergabesurrogat §§ 1192 I, 1117 I 1 (= 929 S. 1) BGB §§ 1192 I, 1117 I 2, 929 S. 2 BGB §§ 1192 I, 1117 I 2, 930 BGB §§ 1192 I, 1117 I 2, 931 BGB Aushändigungsvereinbarung, §§ 1192 I, 1117 II
BGB
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefgrundschuld vom Berechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 1192 I, 1115, 1116 I, 1117 BGB - 3
Einigsein / Fortbestand der Berechtigung nicht: Bestand der Forderung, § 1191 I BGB (arg. e
contrario § 1113 I BGB)• rechtshindernde Einwendungen gegen Grundschuld
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefgrundschuld vom Berechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 1192 I, 1115, 1116 I, 1117 BGB - 4
• Fall 24: N ist im Grundbuch als Eigentümer eingetragen. Er bestellt seiner Bank zur Sicherung eines bereits gewährten Kredits eine Grundschuld in Höhe von 50.000.- Euro. Den Grundschuldbrief hält er zurück. Ist eine Grundschuld entstanden?
• Abwandlung: Ändert sich die Rechtslage, wenn N der Bank den Brief übergibt?
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefgrundschuld vom Berechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 1192 I, 1115, 1116 I, 1117 BGB - 5
Ausgangsfallrechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefgrundschuld, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I BGB…• Übergabe der Grundschuldbriefs oder Übergabesurrogat
§§ 1192 I, 1117 I 1, 929 S. 1 BGB (-) §§ 1192 I, 1117 I 2, 929 S. 2 BGB (-) §§ 1192 I, 1117 I 2, 930 BGB (-) §§ 1192 I, 1117 I 2, 931 BGB (-) Aushändigungsvereinbarung, §§ 1192 I, 1117 II BGB
(-)
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefgrundschuld vom Berechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 1192 I, 1115, 1116 I, 1117 BGB - 6
Rechtsfolge bei Grundschuld ist nach § 1192 I BGB § 1163 II
BGB anwendbar (nicht dagegen § 1177 I 1 BGB) bis zur Briefübergabe liegt
Eigentümergrundschuld vor (§ 1192 I, 1163 II BGB entsprechend, d.h. lies „Grundschuld“ für „Hypothek“)
Abwandlung • mit der Briefübergabe entsteht eine Fremdgrundschuld
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefgrundschuld vom Nichtbe-rechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB - 1
• Entstehungsvoraussetzungen Einigung, §§ 873, 1192 I, 1113, 1116 BGB Eintragung (der Grundschuld) im Grundbuch, §§ 873,
1192 I, 1115 BGB Berechtigung (-)
Eigentum gutgläubiger Erwerb, § 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB
(überwindet nur den Mangel des Eigentums)– rechtsgeschäftlicher Erwerb eines
dinglichen Rechts– Verkehrsgeschäft
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefgrundschuld vom Nichtbe-rechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB - 2
– Rechtsscheintatbestand: Eintragung im Grundbuch
» Unrichtigkeit des GrundbuchsRechtsangabe (nicht
tatsächliche Angabe aus Bestandsverzeichnis)
» Legitimation des Verfügenden (Eigentümers) durch die Unrichtigkeit des Grundbuchs
(1) positiv(2) selbst
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefgrundschuld vom Nichtbe-rechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB - 3
– keine Zerstörung Rechtsschein» kein Widerspruch gegen Richtigkeit des
Grundbuchs im Zeitpunkt der Vollendung des Rechtserwerbs eingetragen, §§ 892 I 1 HS 2 Fall 2, 899 BGB
» Ausschluss §§ 1192 I, 1140 S. 1 BGB: nur soweit Unrichtigkeit des Grundbuchs aus dem Brief hervorgeht
» kein Widerspruch gegen die Richtigkeit des Grundbuchs im Brief, §§ 1192 I, 1140 S. 2 BGB
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefgrundschuld vom Nichtbe-rechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB - 4
– Gutgläubigkeit» keine positive Kenntnis des Erwerbers bzgl.
Nichtinhaberschaft Grundschuld» maßgeblicher Zeitpunkt für Gutgläubigkeit: § 892 I, II
(1) Grundsatz: der Vollendung des Rechtserwerbs, § 892 I 1, II BGB
(2) Ausnahme 1: der Antragstellung, § 892 II HS 1 BGB
(3) Ausnahme 2: der Einigung, § 892 II HS 2 BGB(4) Problem: teleologische Reduktion: zum dinglichen
Rechtserwerb „nur noch“ Antragstellung erforderlich (grds. Fortbestand des guten Glaubens bis zur Übergabe des Grundschuldbriefs erforderlich)
Verfügungsmacht (§ 892 I 2 BGB; beachte § 878 BGB)
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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefgrundschuld vom Nichtbe-rechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB - 5
Übergabe des Grundschuldbriefs oder Übergabesurrogat §§ 1192 I, 1117 I 1 BGB [nicht i.V.m. § 929 S. 1
BGB!] §§ 1192 I, 1117 I 2, 929 S. 2 BGB §§ 1192 I, 1117 I 2, 930 BGB §§ 1192 I, 1117 I 2, 931 BGB Aushändigungsvereinbarung, §§ 1192 I, 1117 II
BGB Einigsein / Fortbestand der Berechtigung nicht: Bestand einer zu sichernden Forderung, § 1191
I BGB (arg. e contrario § 1113 I BGB)• rechtshindernde Einwendungen gegen Grundschuld
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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A Bank (z.B.)Darlehen, § 488
Sicherungsvertrag, § 311 I§§ 873, 1191
Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld 1
A Bank (z.B.)
E
Sicherungs-vertrag, § 311 I §§ 873, 1191
Darlehen, § 488
z.B.Auftrag, § 662GeBes., § 675GoA, § 677
1.
2.
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld 2 - Überblick
dingliches Verwertungsrecht Sicherungsgrundschuld (Recht auf Duldung der Zwangsvollstreckung, „Duldungsanspruch“), §§ 1192 I, 1147 BGB • Entstehung
Problem - Rechtsnatur: dinglicher Anspruch (Westermann)
– aber: Pfandschuldner „schuldet“ nichts dingliches Verwertungsrecht (Wolff/Raiser)
Erwerb Grundschuld Erwerb Grundschuld (rechtsgeschäftlicher
Ersterwerb einer Grundschuld) kein Verlust Grundschuld
– (1) Übertragung Grundschuld– (2) Zahlungsfolgen Grundschuld (Befriedigung
Gläubiger gesicherte Forderung)
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld 3 - Überblick
Einwendungen gegen Grundschuld– Einwendungen gegen Grundschuld i.e.S.– Einrede gegen Grundschuld aufgrund
Sicherungsvertrag wegen der gesicherten Forderung („Einrede des mangelnden Sicherungsfalls“)
– sonstige Einreden gegen Grundschuld aus Sicherungsvertrag
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld 4 - Überblick
• Erlöschen: rechtsvernichtende Einwendungen auch bei Anspruchsaufbau nicht relevant
• Durchsetzbarkeit - rechtshemmende Einwendung auch bei Anspruchsaufbau nicht relevant auch bei Anspruchsaufbau keine Verjährung, § 214 I
BGB, da Ansprüche aus eingetragenen Rechten nicht der Verjährung unterliegen (§ 902 BGB)
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld 5: Übersicht Einwendungen
Einwendungen gegen Grundschuld i.e.S.
Einwendungen gegen Forderung
nicht möglich!
Bestand Forderung/ Einwendungen gegen Forderung
Arglisteinrede (Rückgewähr-anspruch)
Einwendungen („mittelbar“ gegenüber §§ 1192 I,
1147)
Einreden aufgrund/aus Sicherungsvertrag (Einrede des man-gelnden Siche-rungsfalls)
sonstige Einreden aufgrund/aus Sicherungs-vertrag
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Si-cherungsgrundschuld 6: Einwendungen gegenüber Ersterwerber Sicherungsgrundschuld
rh., rv. Einwendung
Grundschuld
Einrede
selbstverständlich (d.h. gesetzlich nicht geregelt)
RF: -kein Bestand GS-Unrichtigkeit GB (§ 894)
beachte: kein gutgläub. Erwerb, § 892 bei Einwendung
selbstverständlich (arg. §§ 1192 I, 1157 S. 1)
RF:-Bestand GS, aber Hemmung Rechtsausübung (kein § 894!)-Anspruch auf Verzicht GS bei dauernder Einrede, §§ 1192 I, 1169, 1168-mit Verzicht EGS, §§ 1192 I, 1168 I (§ 1177 I 1 nicht anwendbar; in § 1168 I wird „Hypothek“ durch „Grundschuld“ ersetzt)
beachte: kein gutgl. einredefreier Erwerb
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Si-cherungsgrundschuld 7: Einwendungen gegenüber Ersterwerber Sicherungsgrundschuld
Forderung (= SiV!)
rh., rv. Einwendung(auch Entstehung Ford. + vorläufige Nichtvalutierung)
Einrede
(+) als Einrede aus SiV, § 1192 Ia („auch“)→Hemmung (kein § 894!)
zusätzliche RF: -Rückübertragungsanspruch aus SiV -auch Anspruch auf Verzicht GS, §§ 1192 I, 1169, 1168
(+) § 1192 Ia („auch“)nur fremde Einreden: als Einrede aus SiV (aber nicht beiVerjährung, § 216 II 1~) →Hemmung (kein § 894!)zusätzliche RF:-Rückübertragungs-anspruch aus SiV-auch §§ 1192 I, 1169, 1168, aber nicht bei Verjährung
SiV
(+) § 1192 Ia („auch“)Arglisteinrede, § 242 bei Rückübertragungsanspruch bzgl. GS (ausdr. oder konkl.) aus SiV, § 311 I →Hemmung (kein § 894!)
werden auch zur Einrede aus SiV über Arglisteinrede
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• Rechtsgrundlage: Sicherungsvertrag ausdrücklich konkludent
• Entstehung Sicherungsvertrag (Sicherungsgrundschuld, § 1192 Ia
S. 1 HS 1 BGB) rechtshindernde Einwendung: „aufschiebenden
Bedingung, § 158 I BGB“ des endgültigen Wegfalls des Sicherungsfalls u.a. auch bei endgültiger Undurchsetzbarkeit (d.h.
Einrede) der zugrunde liegenden Forderung nicht bei Verjährung der gesicherten Forderung, §
216 II 1 BGB
Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Si-cherungsgrundschuld 8: Rückgewähranspruch bei SiGS aus Sicherungsvertrag
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Si-cherungsgrundschuld 9: Rückgewähranspruch bei SiGS aus Sicherungsvertrag
• Erlöschen• Durchsetzbarkeit• Rechtsfolgen
Ansprüche Rückübertragung Grundschuld auf Eigentümer, §§
873 I HS 1 Fall 3, 1192 I, 1154 III BGB (BuchGS)/§§ 413, 398 S. 1, 1192 I, 1154 I, 892 I 1 HS 1 Fall 2, 1155 BGB (BriefGS ohne Eintragung) oder nach Wahl des Eigentümers
Verzicht auf die Grundschuld, §§ 1192 I, 1168 BGB (MüKo/Eickmann, § 1191 Rn. 81, § 1169 Rn. 14) oder nach Wahl des Eigentümers
Aufhebung der Grundschuld, §§ 875, 1192 I, 1183 BGB (Baur/Stürner18, § 45 Rn. 28)
Arglisteinrede, § 242 BGB / Zurückbehaltungsrecht, § 273 I BGB
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld 10
• Fall 25: Y hat Z eine Grundschuld in Höhe von 50.000.- Euro für ein gewährtes Darlehen bestellt und Z den Grundschuldbrief ausgehändigt. Z verlangt von Y aus der Grundschuld Zahlung von 50.000.- Euro. Y wendet ein: Er selbst habe bei der Bestellung der Grundschuld unter erheblichem Tabletteneinfluss gestanden, so dass er kaum ansprechbar und entscheidungsunfähig gewesen sei.
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld 11
Anspruch auf Duldung der Zwangsvollstreckung, §§ 1192 I, 1147 BGBEntstehung• Erwerb Grundschuld rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefgrundschuld, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I BGB …
Einwendungen gegen die Grundschuld rechtshindernde Einwendung: Geschäftsunfähigkeit, § 105 II BGB• Rechtsfolgen
keine Eigentümergrundschuld (§ 1196 I BGB) entstanden, da es bereits an wirksamer Willenserklärung Eigentümer mangelt
Unrichtigkeit Grundbuch; Grundbuchberichtigungsanspruch Y, § 894 BGB
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld 12
• Fall 26: Y hat Z eine Grundschuld in Höhe von 50.000.- Euro für ein gewährtes Darlehen bestellt und Z den Grundschuldbrief ausgehändigt. Z verlangt von Y aus der Grundschuld Zahlung von 50.000.- Euro. Y wendet ein: die Darlehensforderung sei verjährt.
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld 13
Befriedigungsrecht, §§ 1192 I, 1147 BGBEntstehungErwerb Grundschuldrechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefgrundschuld, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I BGB … • Einwendungen gegen Grundschuld
Einrede aufgrund des Sicherungsvertrags wegen Forderung es kann aufgrund fiduziarischer Bindung
Sicherungsgrundschuld an den Sicherungsvertrag ggfs. (je nach Ausgestaltung der Sicherungsabrede) eine Einrede gegen Grundschuld aufgrund Sicherungsvertrags geltend gemacht werden
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld 14
Verjährung der Forderung, § 214 I BGB– Anspruch, § 194 I BGB– Verjährungsdauer: regelmäßige
Verjährungsfrist von 3 Jahren, § 195 BGB
– Gegeneinwendung: § 216 I BGB» Verjährungseinrede gegen gesicherte
Forderung bei Hypothek steht Gegeneinwendung aus § 216 I BGB entgegen
» § 216 I BGB bezieht sich nur auf akzessorische Sicherungsrechte
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld 15
– Gegeneinwendung § 216 II 1 BGB» § 216 II 1 BGB auf
Sicherungsgrundschulden anwendbar („Verschaffung eines Rechts“)
» allerdings nur „Rückübertragung“ der Sicherungsgrundschuld ausgeschlossen
– Gegeneinwendung § 216 II 1 BGB analog» auf Geltendmachung Verjährungseinrede
kann § 216 II 1 BGB aber analog angewandt werden mit argumentum a fortiori, wenn schon bei der akzessorischen Hypothek die Verjährung Forderung Geltendmachung der Hypothek nicht hindert, dann erst recht nicht Verjährung der Forderung bei der nicht akzessorischen Sicherungsgrundschuld
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld 16
sonstige Einrede aus Sicherungsvertrag Arglisteinrede, § 242 BGB („dolo agit, qui petit,
quod statim redditurus est“) bei Gegenanspruch– Rückübertragungsanspruch bzgl.
Grundschuld, ausdrücklich bzw. konkludent aus Sicherungsvertrag dieser Anspruch steht unter der „aufschiebenden Bedingung, § 158 I BGB“ des endgültigen Wegfalls des Sicherungsfalls
– hier: Verjährung der gesicherten Forderung, § 214 I BGB
» aber: Rückübertragung Sicherungsgrundschuld kann nicht aufgrund Verjährung gefordert werden, § 216 II 1 BGB
– Rechtsfolge: kein Rückübertragungsanspruch GS
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld 17
– Exkurs: u.a. Anspruch auf Verzicht auf Grundschuld, §§ 1192 I, 1169, 1168 BGB bei dauernder Einrede (hier: dauernde Einrede gegen Grundschuld)?
» nein; § 216 II 1 BGB geht §§ 1192 I, 1169 BGB vor (Palandt/Ellenberger, § 216 Rn. 3)
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Wirtschaftliche Bedeutung des Pfandrechts an Rechten 1
• nur noch geringe Bedeutung• Pfandrecht an einer Forderung weitgehend durch Sicherungsabtretung verdrängt• weiterhin Bedeutung für
Pfandrecht an „Konto“ (= Verpfändung Kontoguthaben) bei Guthaben auf Girokonto Verpfändung des
Anspruchs auf Rückzahlung aus §§ 700 I 1 Fall 1, 488 I 2 Fall 2 BGB (unregelmäßige Verwahrung)
– trenne von Girovertrag, §§ 675, 611 BGB
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Wirtschaftliche Bedeutung des Pfandrechts an Rechten 2
bei Sparvertrag Verpfändung des Anspruchs auf Rückzahlung § 488 I 2 Fall 2 BGB
Pfandrecht an (GmbH-)Gesellschaftsanteil• außerdem Pfandrecht der Banken an Wertpapieren, Sachen und Ansprüchen (insbesondere Kontoguthaben) nach Nr. 14 I AGB Banken
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81
Rechtsgeschäftlicher Erwerb eines Pfandrechts an einem Recht, §§ 1274 I 1 BGB + Übertragungsregeln des Rechts 1
• Entstehungsvoraussetzungen Einigung
Parteien Verfügungsgegenstand: übertragbares Recht Begründung eines dinglichen Verwertungsrechts
an einem Recht zu sichernde Forderung
Bestimmbarkeit akzessorische Sicherung bestimmter Forderung
rechtshindernde Einwendung: Übertragbarkeit, § 1274 II BGB
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82
Rechtsgeschäftlicher Erwerb eines Pfandrechts an einem Recht, §§ 1274 I 1 BGB + Übertragungsregeln des Rechts 2
Übertragungsregeln des Rechts, § 1274 I 1 BGB, z.B. Übergabe ist zur Übertragung Recht (z.B. Briefhypothek)
Übergabe einer Sache erforderlich (z.B. Hypothekenbrief), so muss Pfandrechtsgläubiger Besitz an der Sache nach §§ 1205, 1206 BGB erlangen (§ 1274 I 2 BGB)
Einigsein Berechtigung
Inhaber Recht– Entstehungsvoraussetzungen
Verfügungsbefugnis
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Rechtsgeschäftlicher Erwerb eines Pfandrechts an einem Recht, §§ 1274 I 1 BGB + Übertragungsregeln des Rechts 3
Bestand (Entstehung) einer zu sichernden Forderung (strenge Akzessorietät), §§ 1273 II, 1204 I BGB künftige und aufschiebend bedingte Forderung, §§
1273 II, 1204 II BGB• rechtshindernde Einwendungen gegen Pfandrecht• rechtshindernde Einwendungen gegen gesicherte Forderung
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Rechtsgeschäftlicher Erwerb eines Pfandrechts an einer Forderung, §§ 1274 I 1, 398 S. 1, 1279 ff. (1280) BGB - 1
• Entstehungsvoraussetzungen Belastungsgegenstand: Forderung, §§ 1274 I 1, 1279
BGB rechtshindernde Einwendung: Übertragbarkeit, §
1274 II BGB Einigung Anzeige an den Drittschuldner durch Gläubiger
(Pfandanzeige, §§ 1279, 1280 BGB) zusätzlich ist bei Verpfändung einer Forderung
nach § 1280 BGB Anzeige an Schuldner (Drittschuldner) erforderlich
Einigsein
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Rechtsgeschäftlicher Erwerb eines Pfandrechts an einer Forderung, §§ 1274 I 1, 398 S. 1, 1279 ff. (1280) BGB - 2
Berechtigung Inhaber Recht
– Entstehungsvoraussetzungen Verfügungsbefugnis
Bestand (Entstehung) einer zu sichernden Forderung (vgl. §§ 1273 II, 1204 I BGB; strenge Akzessorietät) künftige und aufschiebend bedingte Forderung, §§
1273 II, 1204 II BGB• rechtshindernde Einwendungen gegen Pfandrecht• rechtshindernde Einwendungen gegen gesicherte Forderung
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Rechtsgeschäftlicher Erwerb eines Pfandrechts an einem Recht vom Nichtberechtigten
• gutgläubiger Erwerb eines Pfandrechts an einem Recht vom Nichtinhaber des Rechts ist nur möglich, wenn das verpfändete Recht selbst gutgläubig erworben werden kann, insbesondere nach §§ 892, 1138, 1155, 2366 BGB oder nach Wertpapierrecht
ein gutgläubiger Erwerb eines Pfandrechts an einer Forderung scheidet damit regelmäßig aus
• Erwerb vom Nichtberechtigten ist im Übrigen nur aufgrund einer Verfügungsermächtigung nach § 185 I BGB möglich
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87
Wirtschaftliche Bedeutung der Sicherungsabtretung
• Sicherungsabtretung hat Pfandrecht an einer Forderung in Praxis fast vollständig verdrängt
genauso wie Sicherungsübertragung, §§ 413, 398 BGB Pfandrecht an sonstigen Rechten
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K
V
Bank (z.B.)
Darlehen, § 488Sicherungsvertrag, § 311 I
§ 398 (§ 158 II)
§ 433 § 929
Einfache Sicherungsabtretung
Einziehungsermächtigung, §§ 185 I, 362 II analog
1.
2. Schuldner der gesicherten Forderung und Sicherungsgeber können auch verschiedene Personen sein
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Rechtsgrundlage der Sicherungsabtretung
• Sicherungsabtretung beruht auf Gewohnheitsrecht mit derogatorischer Wirkung, vgl. Art. 2 EGBGB• direkte gesetzliche Anerkennung (§ 51 Nr. 1 Fall 2 InsO [sonstige Absonderungsberechtigte]); außerdem vorausgesetzt in § 216 II 1 BGB• Anzeigeprinzip Pfandrecht an Forderung in moderner Wirtschaftspraxis evidentermaßen unzulänglich
weiterhin teilweise kumulative Einziehungsbefugnis von Gläubiger und Pfandgläubiger vor Pfandreife (§ 1281 BGB) als schädlich angesehen
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90
Erwerb einer Forderung sicherungshalber vom Berechtigten, § 398 BGB - 1
• Abtretungsvoraussetzungen Abtretungsgegenstand
Spezialitätsgrundsatz– Singularsicherheit– Globalsicherheit (Globalzession)
Einigung Parteien Verfügungsgegenstand: Forderung
– Bezug der Einigung» bestehende Forderungen, § 398 BGB
direkt
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Erwerb einer Forderung sicherungshalber vom Berechtigten, § 398 BGB - 1
» künftige Forderungen (insbesondere bei Globalzession): antizipierte Einigung (auf den Zeitpunkt, in dem der Abtretende Forderungsinhaber wird), § 398 BGB analogarg. § 185 II 1 Fall 2 BGBallerdings: bei zukünftigen Forderungen gibt es Auseinanderfallen von Abschlusstatbestand (Verfügungstatbestand ohne Berechtigung beendet) und Wirksamkeitstatbestand
– Bestimmtheit bzw. Bestimmbarkeit» bei Forderungsabtretung genügt
Bestimmbarkeit der abgetretenen Forderung; Bestimmtheit braucht erst vorzuliegen, wenn die Zession durch die Entstehung der Forderung wirksam wird (§ 185 II 1 Fall 2 BGB)
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Erwerb einer Forderung sicherungshalber vom Berechtigten, § 398 BGB - 2
Übertragung der Forderung keine akzessorische Sicherung bestimmter
Forderung (aber schuldrechtliche Sicherungsabrede)
Abtretbarkeit der Forderung Rechtsnatur: Abtretungvoraussetzung, nicht
rechtshindernde Einwendung gesetzliche Abtretungsverbote
– Übertragbarkeit, § 399 HS 1 BGB: Änderung des Leistungsinhalts durch Abtretung
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Erwerb einer Forderung sicherungshalber vom Berechtigten, § 398 BGB - 3
rechtsgeschäftliches Abtretungsverbot: – § 399 HS 2 BGB (pactum de non cedendo)– Gegeneinwendung: § 354a HGB
» Geldforderung» beiderseitiges Handelsgeschäft» Rechtsfolge: Schuldner kann mit
befreiender Wirkung an alten Gläubiger leisten (§ 354a S. 2 HGB) auch bei Kenntnis von Abtretung (≠ § 407 BGB)alter Gläubiger muss Geld gem. § 816 II BGB an neuen Gläubiger herausgebenalter Gläubiger kann Leistung vom Schuldner nicht mehr verlangen
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Erwerb einer Forderung sicherungshalber vom Berechtigten, § 398 BGB - 4
Berechtigung Inhaber der abgetretenen Forderung
– künftige Forderung: antizipierte Einigung (auf den Zeitpunkt, in dem der Abtretende Forderungsinhaber wird), § 398 BGB analogallerdings: bei zukünftigen Forderungen gibt es Auseinanderfallen von Abschlusstatbestand (Verfügungstatbestand ohne Berechtigung beendet) und Wirksamkeitstatbestand
Verfügungsmacht
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Erwerb einer Forderung sicherungshalber vom Berechtigten, § 398 BGB - 5
nicht: Anzeige Abtretung an Schuldner der Forderung offene Abtretung: Mitteilung Abtretung der
Forderungen durch Zessionar und Aufforderung an Drittschuldner, ausstehende Forderungen unmittelbar an ihn zu begleichen
stille (verdeckte) Abtretung: keine Mitteilung Abtretung der Forderung
– in Praxis verbunden mit Einziehungsermächtigung, §§ 185 I, 362 II, analog
nicht: Bestand gesicherte Forderung Sicherungsabtretung ist nicht akzessorisch zur
gesicherten Forderung nicht: Bestand Sicherungsvertrag
abstraktes Geschäft und Abstraktionsprinzip; aber § 812 I 1 BGB
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Erwerb einer Forderung sicherungshalber vom Berechtigten, § 398 BGB - 6
• rechtshindernde Einwendungen gegen Forderungsabtretung
Unwirksamkeitsgründe bei Sicherungsübertragung (s.o.) u.a. Nichtigkeit wegen anfänglicher
Übersicherung, § 138 I BGB (s.o.)• rechtshindernde Einwendungen gegen abgetretene Forderung
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Erwerb einer Forderung sicherungshalber vom Berechtigten, § 398 BGB - 6
• Problem: Durchgangs- oder Direkterwerb bei Abtretung künftiger Forderungen
Rechtsprechung (BGHZ 32, 367), h.L.: Direkterwerb des Abtretungsempfängers Vorauszession ist mit dinglicher (nicht
sachenrechtlicher, sondern absoluter) Bindung belegt
– nach Vorauszession kann Zedent über Forderung nicht mehr verfügen
– Gläubiger des Zedenten können in Forderung keine Zwangsvollstreckung betreiben
– künftige Forderung ist Zessionar schon mit Abtretung zugeordnet
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98
Erwerb einer Forderung sicherungshalber vom Berechtigten, § 398 BGB - 7
Minderheitsmeinung: Durchgangserwerb des Abtretenden dingliche Wirkung wird bestritten Forderung gehört für logische Sekunde zum
Vermögen Zedent vermittelnde Meinung:
Direkterwerb, wenn Rechtsgrundlage Forderung bei Abtretung schon und bei Entstehung Forderung noch vorhanden ist
– so bei aufschiebend bedingter Forderung in anderen Fällen Durchgangserwerb
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99
Erwerb einer Forderung sicherungshalber vom Nichtberechtigten, § 398 BGB - 1
• deutsches Zivilrecht kennt grundsätzlich keinen gutgläubigen Erwerb von Forderungen• eng begrenzte Ausnahmen finden sich nur in
§ 405 BGB (Abtretung unter Urkundenvorlegung) und § 2366 BGB (öffentlicher Glaube des Erbscheins) Wertpapierrecht (insbesondere Wechselrecht, Art.
16 II WG)
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100
Erwerb einer Forderung sicherungshalber vom Nichtberechtigten, § 398 BGB - 2
• eine weitere Ausnahme stellt der fingierte Forderungserwerb nach §§ 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB beim gutgläubigen Zweiterwerb einer Hypothek bei Mangel Forderung dar
Forderung nur zum Zwecke Hypothekenerwerb fingiert Forderung selbst wird nicht erworben
fraglich ist allerdings, ob in gewissen Konstellationen ein sogenannter „Mitlauf der Forderung“ dazu führt, dass gegen Schuldner der Forderung vorgegangen werden kann
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101
Erwerb einer Forderung sicherungshalber vom Nichtberechtigten, § 398 BGB - 3
• Fall 27: Rudolf Arauner (A) betreibt einen Großhandel mit Küchengeräten, die er bei verschiedenen Herstellern bezieht und an Installationsunternehmen weiterveräußert. Am 15. Februar erwarb er bei dem Haushaltsgerätehersteller V zehn Herde; dabei wurde vereinbart, dass die Lieferung unter Vorbehalt des Eigentums erfolge, A aber zur Weiterveräußerung gegen Abtretung der Forderungen aus Weiterveräußerung befugt sei. Am 20. Februar nahm V bei der Bank „Schneller Euro AG“ (B) einen Geschäftskredit u.a. zum Kauf neuer Ware auf. Zur Sicherung trat er der Bank alle Forderungen ab, die ihm gegenwärtig gegen die Installationsfirmen zustehen oder bis zum 15. März entstehen werden. Am 25. Februar veräußert A die zehn am 15. Februar erworbenen Herde an das Installationsunternehmen „Schöne Küche“ (S). V und B wollen aus ihren jeweiligen Sicherungsabtretungen gegen S vorgehen. Wer hat Ansprüche gegen S?
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102
A
B
§ 488SiV, § 311 I
§ 398 (§ 158 II)
§§ 929, 158 I,449 I
§ 433
EinzErm, §§ 362 II, 185 I analog
Erwerb einer Forderung sicherungshalber vom Nichtberechtigten, § 398 BGB - 4
V1
2 3
S§ 433
§ 929
SiV, § 311 I
§ 185 I § 398(§ 158 II)
EinzErm, §§ 362 II, 185 I analog
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
103
Erwerb einer Forderung sicherungshalber vom Nichtberechtigten, § 398 BGB - 5
Zahlungsanspruch V gegen S, §§ 398, 433 II Fall 1 BGB• Abtretungsvertrag zwischen A und V• Abtretbarkeit der Forderung
Übertragbarkeit, § 399 HS 1 BGB: Änderung des Leistungsinhalts durch Abtretung (-)
gesetzliche Abtretungsverbote (-) rechtsgeschäftliches Abtretungsverbot, § 399 HS 2
BGB (pactum de non cedendo) (-)
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
104
Erwerb einer Forderung sicherungshalber vom Nichtberechtigten, § 398 BGB - 6
• Berechtigung Inhaber abgetretene Forderung
ursprünglich: Anspruch auf Kaufpreiszahlung von A gegenüber S, § 433 II Fall 1 BGB
kein Verlust Forderung: Erwerb der Forderung von A durch B, §§ 398 S. 1, 433 II Fall 1 BGB
– Abtretungsvertrag zwischen A und B– Abtretbarkeit der Forderung– Berechtigung
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105
Erwerb einer Forderung sicherungshalber vom Nichtberechtigten, § 398 BGB - 7
– Inhaber abgetretene Forderung– Problem: A hat künftige Forderung
gegenüber S zweimal abgetreten (15.2. an V, 20.02. an B)
» Prioritätsprinzip: auch bei Abtretung künftiger Forderungen ist Zeitpunkt Abtretungsvereinbarung für Berechtigung entscheidendzeitlich frühere Verfügung ist wirksamspätere kann nur im Wege gutgläubigen Erwerbs Wirkung entfalten; bei Forderungsabtretung weitgehend ausgeschlossen
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
106
Erwerb einer Forderung sicherungshalber vom Nichtberechtigten, § 398 BGB - 8
» selbes Ergebnis bei analoger Anwendung § 161 I 1 BGBAnalogie, weil Entstehen der Forderung keine Geschäftsbedingung, sondern eine Rechtsbedingung
gutgläubiger Erwerb durch B vom Nichtberechtigten
– § 405 BGB (-) Ergebnis
V ist Inhaber Kaufpreisforderung gegen S aus dem am 25.2. getätigten Kauf geworden
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
107
K
V
Bank (z.B.)
Darlehen, § 488Sicherungsvertrag, § 311 I
§ 398 (§ 158 II)
§ 929 § 433
Verteidigung des Schuldners 1 - 1
Einziehungsermächtigung, §§ 362 II, 185 I analog
Schuldner der gesicherten Forderung und Sicherungsgeber können auch verschiedene Personen sein
1.
2.
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
108
Verteidigung des Schuldners 2 - Übersicht
• Forderungsabtretung• kein Verlust der Forderung beim Zessionar
nur durch zweite Abtretung zwischen Zessionar und Drittem
kein gutgläubiger Erwerb vom Zedenten möglich• Einwendungen gegen Forderungsabtretung
rechtshindernde Einwendungen z.B. §§ 105 I, 125 S. 1, 134, 138 I, II, 271 II BGB
rechtsvernichtende Einwendungen z.B. § 142 I BGB
rechtshemmenden Einwendungen (Einreden)
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
109
Verteidigung des Schuldners 3 - Übersicht
• Einwendungen gegen abgetretene Forderung, § 404 BGB
nach § 404 BGB kann Schuldner neuen Gläubiger der abgetretenen Forderung sämtliche Einwendungen entgegensetzen
rechtshindernde Einwendungen (z.B. §§ 105 I, 125 S. 1, 134, 138 I, II BGB)
rechtsvernichtende Einwendungen (z.B. §§ 142 I, 362 I, 389 BGB)
rechtshemmende Einwendungen (Einreden) z.B. §§ 214 I, 320 I 1, 2 BGB Zurückbehaltungsrecht, §§ 273 I, 274 BGB
(wegen Rückübertragungsanspruch): Erfüllung nur Zug um Zug gegen Rückübertragung
und
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
110
Verteidigung des Schuldners 4
kein Ausschluss Einwendungen bei Forderungsabtretung Zeitpunkt: Einwendung zum Zeitpunkt Abtretung
„begründet“, § 404 BGB kein (sonstiger) Ausschluss Einwendung § 405
BGB– Abtretung unter Urkundenvorlegung bei §§
117 I, 399 Fall 1 BGB Einwendungen nach Forderungsabtretung, §§ 406,
407 BGB Aufrechnung (§§ 406, 397 I BGB) Erfüllung (§§ 407, 362 I BGB)
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
111
Verteidigung des Schuldners 5
• Einrede gegen Forderungsabtretung aus Sicherungsvertrag?
Arglisteinrede, § 242 BGB („dolo agit, qui petit, quod statim redditurus est“) bei Gegenanspruch (Pflicht zur alsbaldigen Rückgewähr) Rückübertragungsanspruch bzgl. abgetretener
Forderung, ausdrücklich bzw. konkludent aus Sicherungsvertrag
Anspruch steht unter der „aufschiebenden Bedingung, § 158 I BGB“ des endgültigen Wegfalls des Sicherungsfalls (u.a. auch bei endgültiger Undurchsetzbarkeit der zugrunde liegenden Forderung)
– Undurchsetzbarkeit nicht bei Verjährung gesicherter Forderung, § 216 II 1 BGB
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
112
Verteidigung des Schuldners 6
• Fall 28: A hat eine Kaufpreisforderung von 10.000.- Euro gegenüber B an C abgetreten. C verlangt von B Zahlung. B macht gegenüber C geltend, dass er bei Abschluss des Kaufvertrags arglistig getäuscht wurde.
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
113
Verteidigung des Schuldners 7
Anspruch auf Kaufpreiszahlung von C ggü. B, §§ 433 II Fall 1 BGB, 398 BGBErwerb einer Forderung sicherungshalber vom Berechtigten, § 398 BGB• Einigung (+)• Abtretbarkeit der Forderung (+)• Berechtigung - Inhaber der Forderung
Anspruch auf Kaufpreiszahlung, § 433 II Fall 1 BGB
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
114
Verteidigung des Schuldners 8
• Einwendungen gegen abgetretene Forderung, § 404 BGB
rechtsvernichtende Einwendungen: Anfechtung, §§ 404, 142 I, 123 I Fall 1 BGB
kein Ausschluss Einwendung bei Forderungsabtretung: Begründung der Einwendung zum Zeitpunkt der
Abtretung, § 404 BGB (+) Gegeneinwendung: gutgläubiger Erwerb Forderung
(-)• Ergebnis
C kann gegenüber B den Kaufpreisanspruch nicht geltend machen
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
115
Verteidigung des Schuldners 9
• Fall 29: A hat eine Kaufpreisforderung von 10.000.- Euro gegenüber B an C abgetreten. C verlangt von B Zahlung. B macht gegenüber C geltend, dass er die Forderung nach Abtretung erfüllt habe.
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
116
Verteidigung des Schuldners 10
Anspruch auf Kaufpreiszahlung von C ggü. B, §§ 433 II Fall 1 BGB, 398 BGBErwerb einer Forderung vom Berechtigten, § 398 BGB• Einigung (+)• Abtretbarkeit der Forderung (+)• Berechtigung - Inhaber der Forderung
Anspruch auf Kaufpreiszahlung, § 433 II Fall 1 BGB• Einwendungen gegen abgetretene Forderung, § 404 BGB rechtsvernichtende Einwendungen: Erfüllung, § 362 I BGB
Leistung (+)
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
117
Verteidigung des Schuldners 11
an Gläubiger zwar keine Leistung ggü. C Leistung ggü. A könnte aber ausreichen, wenn
Vermutung der Forderungszuständigkeit nach § 407 I BGB (ähnlich § 25 I 2 HGB)
– Abtretung (+)– Leistung an bisherigen Gläubiger (+)– nach Abtretung (+)
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
118
Verteidigung des Schuldners 12
– keine Kenntnis Schuldner von Abtretung hier erfolgte Erfüllung nach Forderungsabtretung;
diese kann von B gegenüber C geltend gemacht werden, wenn B keine Kenntnis von der Abtretung hatte
• Ergebnis C kann gegenüber B den Kaufpreisanspruch nicht
geltend machen, wenn B keine Kenntnis von der Abtretung hatte
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119
Teil 2: Kreditsicherungsrecht
§ 5 Einführung in das Kreditsicherungsrecht§ 6 Entstehung von Kreditsicherheiten§ 7 Übertragung von Kreditsicherheiten
7.1 Abtretung des Bürgschaftsanspruchs7.2 Pfandrecht an einer beweglichen Sache7.3 Eigentumsvorbehalt7.4 Hypothek7.5 Sicherungsgrundschuld
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120
Erwerb des Bürgschaftsanspruchs, §§ 398 S. 1, 401 I BGB - 1
Haupt-schuldner Bank (z.B.)
Bürge
MM.: Sicherungs-vertrag, § 311 I § 765
Darlehen, § 488
z.B.Auftrag, § 662GeBes., § 675GoA, § 677
Cgrds. § 401
§§ 398, 488
z.B. § 433
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121
Erwerb des Bürgschaftsanspruchs, §§ 398 S. 1, 401 I BGB - 2
• Forderungsabtretung der gesicherten Forderung, § 398 S. 1 BGB
Abtretungsvertrag Abtretbarkeit der Forderung Berechtigung: Inhaber der gesicherten Forderung
(nicht Bürgschaft)• Einwendungen gegen Forderungsabtretung• Einwendungen gegen abgetretene Forderung, § 404 BGB
nach § 404 BGB kann Schuldner neuen Gläubiger der abgetretenen Forderung sämtliche Einwendungen entgegensetzen
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122
Erwerb des Bürgschaftsanspruchs, §§ 398 S. 1, 401 I BGB - 3
kein Ausschluss Einwendungen bei Forderungsabtretung Zeitpunkt: Einwendung zum Zeitpunkt Abtretung
„begründet“, § 404 BGB kein (sonstiger) Ausschluss Einwendung § 405
BGB (Abtretung unter Urkundenvorlegung) Einwendungen nach Forderungsabtretung, §§ 406,
407 BGB Aufrechnung (§§ 406, 397 I BGB) Erfüllung (§§ 407, 362 I BGB)
– gesicherte Forderung: § 362 I BGB» Bürgschaft: § 767 I BGB
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123
Erwerb des Bürgschaftsanspruchs, §§ 398 S. 1, 401 I BGB - 4
• gesetzlicher Übergang, § 401 I BGB kein Ausschluss Übergang Bürgschaft, § 311 I BGB
(Einwendung gegenüber Bürgschaft) § 401 BGB ist dispositiv für Bürgschaft
(zuvor) Bestand Bürgschaft = Bürgschaftsvertrag
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124
Erwerb des Bürgschaftsanspruchs, §§ 398 S. 1, 401 I BGB - 5
Einwendungen Bürgschaft, §§ 412, 404 BGB
– kein Ausschluss Einwendungen bei Forderungsabtretung, §§ 412, 404 BGB (nicht § 405 BGB)
– Einwendungen nach Forderungsabtretung, §§ 412, 406 f. BGB
nicht: Bestand der Hauptschuld, §§ 765 I, 767 I 1 BGB
– bereits oben geprüft
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125
Erwerb des Bürgschaftsanspruchs, §§ 398 S. 1, 401 I BGB - 6
Einwendungen Hauptschuld– nur eigene Einreden Bürge, §§ 771 S. 1, 770
BGB– nicht: fremde (schuldnerbezogene) Einreden
Bürge, § 768 I 1 BGB, da bereits oben behandelt
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126
Prüfungsaufbau bei Übertragung von dinglichen Kreditsicherheiten und anderen dinglichen Rechten
• Lösungsalternativen: historischer Aufbau jedenfalls bei mehr als
einmaliger Übertragung um verschachtelten Prüfungsaufbau zu vermeiden
inzidenter Aufbau möglich bei einmaliger Übertragung; Ersterwerb Recht wird im Rahmen gesetzlichen Rechtsübergangs
(akzessorische Rechte) oder im Rahmen Berechtigung für Übertragung
(nicht akzessorische Rechte) geprüft
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127
Grundmodell Zweiterwerb dinglicher, akzessorischer Sicherungsrechte
• Forderungsabtretung, § 398 S. 1 BGB Einigung (§ 398 BGB – Abtretung der Forderung) Abtretbarkeit der Forderung ggfs. Vollzugsmoment (z.B. § 1154 BGB) Berechtigung
• gesetzlicher Übergang, § 401 I BGB (zwingend bei dinglichen Rechten! vgl. §§ 1250, 1153) Voraussetzung: rechtsgeschäftlicher Ersterwerb
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128
A Bank (z.B.)Darlehen, § 488
Sicherungsvertrag, § 311 I
§ 1204
Zweiterwerb des Pfandrechts an beweglichen Sachen
A Bank (z.B.)
E
Sicherungsvertrag, § 311 I
§ 1204
Darlehen, § 488
z.B.Auftrag, § 662GeBes., § 675GoA, § 677
1.
2.
C
C
z.B. § 433
§§ 398, 488
§ 1250
§ 1250
§§ 398, 488
z.B. § 433
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Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb eines Pfandrechts an einer beweglichen Sache vom Berechtigten, §§ 398 S. 1, 1250 I 1 BGB (= § 401 I BGB) - 1
• Forderungsabtretung, § 398 S. 1 BGB Anwendbarkeit: § 1250 I 1 BGB Einigung (§ 398 BGB – Abtretung Forderung) Abtretbarkeit Forderung Berechtigung
Inhaber Forderung Verfügungsmacht
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Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb eines Pfandrechts an einer beweglichen Sache vom Berechtigten, §§ 398 S. 1, 1250 I 1 BGB (= § 401 I BGB) - 2
nicht: Übergabe Pfandsache oder Übergabesurrogat nicht: Anzeige Abtretung an Schuldner Forderung
offene Abtretung: Mitteilung Abtretung der Forderungen durch Zessionar und Aufforderung an Drittschuldner, ausstehende Forderungen unmittelbar an ihn zu begleichen
stille (verdeckte) Abtretung: keine Mitteilung Abtretung der Forderung
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131
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb eines Pfandrechts an einer beweglichen Sache vom Berechtigten, §§ 398 S. 1, 1250 I 1 BGB (= § 401 I BGB) - 3
• gesetzlicher Übergang Pfandrecht, § 1250 I 1 BGB kein Ausschluss Pfandrechtsübertragung, § 1250 II
BGB (Einwendung gegenüber Pfandrecht) (zuvor) Bestand eines Pfandrechts an einer
beweglichen Sache = rechtsgeschäftlicher Ersterwerb eines Pfandrecht an beweglicher Sache, § 1205 I 1 BGB […]
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Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb eines Pfandrechts an einer beweglichen Sache vom Nichtberechtigten 1
• Nichtbestehen gesicherte Forderung Pfandrecht kann ebenfalls nicht erworben werden Gesetz kennt in §§ 398 ff. BGB grundsätzlich keinen
gutgläubigen Erwerb einer Forderung eng begrenzte Ausnahmen finden sich nur in
– § 405 BGB (Abtretung unter Urkundenvorlegung) und
– § 2366 BGB (öffentlicher Glaube des Erbscheins)
– Wertpapierrecht (insbesondere Wechselrecht, Art. 16 II WG)
weitere Ausnahme stellt fingierte Forderungserwerb nach §§ 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB beim gutgläubigen Zweiterwerb einer Hypothek bei Mangel Forderung dar
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133
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb eines Pfandrechts an einer beweglichen Sache vom Nichtberechtigten 2
• Nichtbestehen Pfandrecht herrschende Meinung: gutgläubiger Erwerb eines
nicht bestehenden Pfandrechts durch Zessionar auch dann nicht möglich, wenn nur Forderung, nicht aber Pfandrecht besteht § 1257 spricht von „kraft Gesetz entstandenem
Pfandrecht“, setzt also voraus, das Pfandrecht tatsächlich entstanden ist
Folge: Zessionar erwirbt zwar Forderung, nicht aber Pfandrecht
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134
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb eines Pfandrechts an einer beweglichen Sache vom Nichtberechtigten 3
Minderheitsmeinung: gutgläubiger Zweiterwerb möglich bei ausreichendem Rechtsscheintatbestand, z.B. Übergabe Pfandsache (und Vorliegen übrigen Entstehungsvoraussetzungen), §§ 1257, 1207, 932 ff. BGB analog „mittelbar rechtsgeschäftlicher Erwerb“ wegen Systemvergleich mit §§ 1153, 892 BGB
(Hypothek) und §§ 401, 892, 883 BGB (Vormerkung; h.M.)
– Gegenargument: keine § 1138 Fall 1 BGB entsprechende Vorschrift beim Pfandrecht
» § 1138 Fall 1 BGB zeigt, dass gutgläubige Zweiterwerb Hypothek möglich sein soll
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Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb eines Pfandrechts an einer beweglichen Sache vom Nichtberechtigten 4
• Fall 30: K hat O zur Sicherung einer Forderung ein Bild verpfändet. O, der seinerseits bei L ein Darlehen aufgenommen hat, tritt zur Tilgung seiner Forderung dem L seinen Anspruch gegen K ab und händigt ihm auch das Bild aus. Nunmehr ficht K dem O gegenüber die Pfandrechtsbestellung wegen arglistiger Täuschung an. K verlangt von L das Bild heraus. Mit Recht?
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Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb eines Pfandrechts an einer beweglichen Sache vom Nichtberechtigten 5
Herausgabeanspruch, § 985 BGBEntstehung• Anwendbarkeitnicht §§ 1227, 985 BGB, da nicht Herausgabeanspruch des Pfandgläubigers, sondern des ursprünglichen Verpfänders; deshalb § 985 BGB ohne entsprechende Anwendung über § 1227 BGB• Eigentum K• Besitz L• rechtshindernde Einwendungen: Besitzrecht aufgrund Pfandrecht des L, § 986 I 1 Fall 1 BGB
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Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb eines Pfandrechts an einer beweglichen Sache vom Nichtberechtigten 6
rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb eines Pfandrechts an einer beweglichen Sache durch L von O, §§ 398 S. 1, 1250 I BGB (= § 401 BGB)
Forderungsabtretung, § 398 S. 1 BGB– Anwendbarkeit: 1250 I 1 BGB– Einigung (§ 398 BGB – Abtretung der
Forderung)– Abtretbarkeit der Forderung– Berechtigung - Inhaber der Forderung
» Forderung zwischen K und O (+)
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138
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb eines Pfandrechts an einer beweglichen Sache vom Nichtberechtigten 7
gesetzlicher Pfandrechtsübergang, § 1250 I 1 BGB (zuvor) Bestand eines Pfandrechts an einer beweglichen Sache rechtsgeschäftlicher Ersterwerb eines Pfandrecht an einer beweglichen Sache durch O von K, § 1205 I 1 BGB
Einigung zwischen Eigentümer (Verpfänder) und Pfandgläubiger darüber, dass diesem ein Pfandrecht zustehen soll (§ 1205 I BGB)
Übergabe oder Übergabeersatz– Übergabe der beweglichen Sache im Sinne
von § 854 BGB (§ 1205 I 1 BGB) Berechtigung
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Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb eines Pfandrechts an einer beweglichen Sache vom Nichtberechtigten 8
Bestand einer zu sichernden Forderung (vgl. § 1204 BGB; Akzessorietät)
Einwendungen gegen Pfandrecht– rechtsvernichtende Einwendung gegenüber
Einigung Pfandrecht: Anfechtung, §§ 142 I, 123 I Fall 1 BGB (+)
Zwischenergebnis: Pfandrecht ist durch Anfechtung erloschen; L konnte nicht vom Berechtigen erwerben
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140
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb eines Pfandrechts an einer beweglichen Sache vom Nichtberechtigten 9
Problem: rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb eines Pfandrechts an einer beweglichen Sache vom Nichtberechtigten (Nichtberechtigung ist hier Nichtinhaberschaft eines Pfandrechts)
– h.L.: scheidet aus, da §§ 1207, 932 ff. BGB rechtsgeschäftlichen Erwerb voraussetzen
– Minderheitsmeinung: möglich bei ausreichendem Rechtsscheintatbestand (und Vorliegen der übrigen Entstehungsvoraussetzungen), §§ 1207, 932 ff. BGB analog
» hier wurde Bild an L übergeben, womit ausreichender Rechtsscheintatbestand vorliegt
» Gutgläubigkeit
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Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb Anwartschaftsrecht an beweglichen Sachen vom Berechtigten
929 S. 1 analog
Verfügungsgegenstand: Übereignungsfähige bewegliche Sache (beachte wesentliche Bestandteile, 93, 94)
929 S. 2 analogAuch:
930 analog931 analog
Einigung über Übertragung AR (145 ff.)ggfs. als Minus in Einigung über die Eigentumsübertragung enthalten (Auslegung)
ÜbergabeÜbergabeersatz:
bereits Besitz erlangt
Übergabeersatz: Mittelb. Besitz, 868
- Vereinbarung (antizipiertes) BMV
- Herausgabeanspruch („auf Zeit“)
- Besitzmittlungswille („als“)
Berechtigung = Eigentum + Verfügungsmacht
Einigsein bei Übergabe oder Übergabesurrogat, 929 S. 1 analog („einig sein“)Zeitpunkt: Vollendung des AR-Erwerbs = Übergabe oder Surrogat (↔KP-Zahlung)
Übergabeersatz: Abtretung des Herausgabe-anspruchs
aus dem BMV, 870, 398
Erstarken zum Vollrecht?
Möglichkeit des Bedingungseintritts = bei 449 I: wirksamer Kaufvertrag zw. Verkäufer und Ersterwerber des AR, der nicht erloschen ist (d.h. keine rh. oder rv. Einw.)
bei Erwerb vom Berechtigten immer (+), da sonst kein AR bestünde
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142
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb Anwartschaftsrecht an beweglichen Sachen vom Nichtberechtigten 1
wenn Eigentum (-), ist unter “Berechtigung” zusätzlich zu prüfen• analoge Anwendung Gutgläubigensvorschriften auf AR• Verkehrsgeschäft• Rechtsschein (Rechtsschein des Besitzes wird auf das AR bezogen)
Besitz, § 932 I 1, 2 BGB analog oder Übergabe vom Veräußerer, § 933 BGB analog oder Abtretung des Herausgabeanspruchs, § 934 Fall 1
BGB analog oder Besitzverschaffung von Drittem des § 934 Fall 2 BGB
analog
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143
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb Anwartschaftsrecht an beweglichen Sachen vom Nichtberechtigten 2
z.T.: Rechtsschein zerstört, weil Erwerber fehlendes Eigentum kennt
• keine Bösgläubigkeit, § 932 II BGB analog Zeitpunkt Erwerb des AR = Übergabe (oder Surrogat
i.S.v. §§ 930, 931 BGB)• kein Abhandenkommen, § 935 I BGB analog
unfreiwilliger Besitzverlust beim Berechtigten (ohne, nicht notwendig gegen seinen Willen) = Eigentümer
• ein AR muss aber tatsächlich bestehen = Möglichkeit des Bedingungseintritts
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144
A Bank (z.B.)Darlehen, § 488
Sicherungsvertrag, § 311 I
§§ 873, 1113
Zweiterwerb der Hypothek
A Bank (z.B.)
E
Sicherungsvertrag, § 311 I
§§ 873, 1113
Darlehen, § 488
z.B.Auftrag, § 662GeBes., § 675GoA, § 677
1.
2.
C
C
z.B. § 433
§§ 398, 488, 1154
§ 1153
§ 1153
§§ 398, 488, 1154
z.B. § 433
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145
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Hypothek vom Berechtigten, §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I) BGB - 1
• Forderungsabtretung, § 398 S. 1 BGB Anwendbarkeit: § 1153 I BGB Einigung (§ 398 BGB – Abtretung der Forderung) Abtretbarkeit der Forderung
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146
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Hypothek vom Berechtigten, §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I) BGB - 2
Vollzugsmoment, § 1154 BGB Rechtsnatur: nicht Formvorschrift (also kein § 125 S. 1) bei Abtretung der durch Buchhypothek gesicherten
Forderung: Eintragung Abtretung im Grundbuch (§§ 1154 III, 873 I Fall 3, 1115 BGB)
bei Abtretung einer durch Briefhypothek gesicherten Forderung
– Abtretungserklärung Zedent erfolgt schriftlich (§§ 1154 I, 125 S. 1 BGB) oder Abtretung im Grundbuch eingetragen (§§ 1154 II, 873 I Fall 3 BGB) und
– Übergabe Hypothekenbrief (§§ 1154 I 1, 1117 I, II BGB; nicht § 1117 III BGB)
» vgl. zu den Übertragungsarten Übersicht in MüKo/Eickmann, § 1154 Rn. 25
Einigsein
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147
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Hypothek vom Berechtigten, §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I) BGB - 3
Berechtigung Inhaber Forderung = Entstehung der Forderung Verfügungsmacht
• gesetzlicher Übergang Hypothek, § 1153 I BGB(zuvor) Bestand Hypothek =rechtsgeschäftlicher Ersterwerb (Brief-)Hypothek, § 873 I HS 1 Fall 2, 1113 BGB[…]
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148
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Hypothek vom Berechtigten, §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I) BGB - 4
• Rechtsfolgen Abtretung der gesicherten Forderung Forderungsabtretung, § 398 S. 2 BGB Zweiterwerb Hypothek, § 1153 I BGB (= § 401 I BGB) gesetzlicher Eigentumserwerb bzgl. Hypothekenbrief,
§ 952 II BGB
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149
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Hypothek vom Berechtigten, §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I) BGB - 5
• Fall 31: E hat B für eine Darlehensforderung in Höhe von 100.000.- Euro eine Hypothek an seinem Grundstück bestellt. B möchte ausschließlich die Darlehensforderung an Z abtreten, die Hypothek aber behalten. Ist dies möglich?
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150
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Hypothek vom Berechtigten, §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I) BGB - 6
rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer (Brief-) Hypothek vom Berechtigten, §§ 398 S. 1, 1153 I (= § 401), 1154 BGB• Forderungsabtretung, § 398 S. 1 BGB • gesetzlicher Übergang der Hypothek, § 1153 I BGB• Ausschluss des Hypothekenübergangs?
vgl. Pfandrecht an beweglichen Sachen, § 1250 II BGB Ausschluss des Hypothekenübergangs ist nicht
möglich wegen Nichtigkeit der isolierten Abtretung, §§ 1153 II Fall 1, 134 BGB/Fehlen der Privatautonomie Forderung und Hypothek können nicht
voneinander getrennt werden (§ 1153 II BGB) isolierte Abtretung der Forderung ohne die
Hypothek ist nichtig
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151
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Hypothek vom Berechtigten, §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I) BGB - 7
• Fall 32: Kann B im vorigen Fall ausschließlich die Hypothek an Z abtreten, die Darlehensforderung aber behalten?
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152
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Hypothek vom Berechtigten, §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I) BGB - 8
Übertragung der Hypothek, §§ 413, 398 S. 1 BGB• Abtretbarkeit der Hypothek
nicht: der Forderung; § 399 entsprechend anwendbar auf Hypothek aufgrund von § 413 BGB
• gesetzliche Abtretungsverbote: Nichtigkeit der isolierten Hypothekenübertragung, §§ 1153 II Fall 2, 134 BGB/Fehlen der Privatautonomie
Forderung und Hypothek können nicht voneinander getrennt werden (§ 1153 II BGB)
isolierte Übertragung der Hypothek ohne die Forderung ist nichtig
isoliert können nach § 1159 BGB nur Ansprüche auf rückständige Zinsen und andere Nebenleistungen abgetreten werden, und zwar formlos nach § 398 S. 1 BGB
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153
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Hypothek vom Nichtberechtigten: Fallgruppen
Mangel des dinglichen Rechts (Forderung besteht)
Mangel der Forderung (Forderung besteht nicht, aber dingliches Recht [als Eigentümer-grundschuld])
Doppelmangel
Forderung ./. §§ 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2, 1140 BGB (nicht § 1155 BGB!)
§§ 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2, 1140 BGB (nicht § 1155 BGB!)
dingliches Recht §§ 892 I 1 HS 1 Fall 2 analog, 1155, 1140 BGB
Problem: § 892 I 1 HS 1 Fall 2 analog nach h.L. entbehrlich, wenn dingliches Recht [Eigentümergrund-schuld] bestand
§§ 892 I 1 HS 1 Fall 2analog, 1155, 1140 BGB
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154
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Buchhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel des dinglichen Rechts), §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I), 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB analog - 1
• Forderungsabtretung, § 398 S. 1 BGB Anwendbarkeit: § 1153 BGB Einigung (§ 398 BGB – Abtretung Forderung) Abtretbarkeit Forderung Vollzugsmoment, § 1154 BGB
Buchhypothek: Eintragung Abtretung im Grundbuch (§§ 1154 III, 873 I Fall 3 BGB)
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155
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Buchhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel des dinglichen Rechts), §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I), 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB analog - 2
Einigsein Berechtigung
Inhaber Forderung Verfügungsmacht
• gesetzlicher Übergang Hypothek, § 1153 I BGB(zuvor) Bestand Hypothek =
rechtsgeschäftlicher Ersterwerb Buchhypothek, § 873 I HS 1 Fall 2, 1113 BGB (-) mit Ausnahme eines Mangels Forderung; s. dazu
unten
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156
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Buchhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel des dinglichen Rechts), §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I), 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB analog - 3
Problem: gutgläubiger Erwerb rechtsgeschäftlicher Erwerb eines dinglichen
Rechts– § 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB direkt (-), da
gesetzlicher Zweiterwerb nach § 1153 I 1 BGB (= § 401 I BGB)
– Problem: § 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB analog bei Hypothek
h.L.: (+), da „mittelbar rechtsgeschäftlicher Erwerb“; gutgläubiger Zessionar erwirbt Hypothek nach §§ 398, 1154, 1153 (= § 401), 892 BGB
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157
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Buchhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel des dinglichen Rechts), §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I), 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB analog - 4
arg.: § 1138 Fall 1 BGB zeigt, dass gutgläubiger Zweiterwerb Hypothek möglich sein soll
» wenn schon bei Mangel gesicherter Forderung, dann erst recht bei Mangel dinglichen Rechts
Rechtsscheintatbestand: Eintragung im Grundbuch
– Unrichtigkeit Grundbuch hinsichtlich der Hypothek
– Legitimation des Abtretenden, § 891 keine Zerstörung Rechtsschein Gutgläubigkeit Erwerber
– keine Kenntnis Erwerber bzgl. Nichtbestehens Hypothek
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158
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Buchhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel der Forderung), §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I), 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB - 1
• Forderungsabtretung, § 398 S. 1 BGB Anwendbarkeit: § 1153 BGB Einigung (§ 398 BGB – Abtretung der Forderung) Abtretbarkeit Forderung Vollzugsmoment, § 1154 BGB
Buchhypothek: Eintragung Abtretung im Grundbuch erforderlich (§§ 1154 III, 873 I Fall 3 BGB)
Einigsein Berechtigung
Inhaber der Forderung (-)
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Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Buchhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel der Forderung), §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I), 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB - 2
gutgläubiger Erwerb Forderung, §§ 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB
– Anwendbarkeit § 892 I 1 BGB Grundsatz: kein gutgläubiger Erwerb von
Forderungen Ausnahme: §§ 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1
Fall 2 BGB (fingierter Forderungserwerb für Hypothek)
Gegenausnahme: Sicherungshypothek (§ 1185 II)
– rechtsgeschäftlicher Erwerb Forderung
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160
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Buchhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel der Forderung), §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I), 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB - 3
– Rechtsscheintatbestand: Eintragung im Grundbuch
» Eintragung im Grundbuch, § 892 BGBUnrichtigkeit des Grundbuchs hinsichtlich der HypothekLegitimation des Abtretenden
– keine Zerstörung Rechtsschein– Gutgläubigkeit Erwerber (keine Kenntnis des
Erwerbers bzgl. Nichtstehens der gesicherten Forderung)
– Rechtsfolge: fingierter Forderungserwerb für Zweck Hypothekenerwerb
» Forderung selbst wird nicht gutgläubig erworben
Verfügungsmacht
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161
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Buchhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel der Forderung), §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I), 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB - 4
• gesetzlicher Übergang Hypothek, § 1153 I BGB(zuvor) Bestand Hypothek =rechtsgeschäftlicher Ersterwerb Buchhypothek, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1113 BGB[…]Problem: Bestand Forderungzusätzliche Prüfung § 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB analog entbehrlich, wenn dingliches Recht (Eigentümergrundschuld) besteht; arg. § 1138 Fall 1 BGB
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162
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Briefhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel des dinglichen Rechts), §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I), 892 I 1 HS 1 Fall 2 analog, 1155 BGB - 1
• Forderungsabtretung, § 398 S. 1 BGB Einigung (§ 398 BGB – Abtretung der Forderung) Abtretbarkeit Forderung Vollzugsmoment, § 1154 BGB
zur Abtretung einer durch eine Briefhypothek gesicherten Forderung ist erforderlich, dass
– Abtretungserklärung Zedent schriftlich erfolgt (§§ 125 S. 1, 1154 I 1 BGB) oder die Abtretung im Grundbuch eingetragen (§§ 1154 II, 873 I Fall 3 BGB) und
– Übergabe Hypothekenbrief (§§ 1154 I 1, 1117 BGB)
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Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Briefhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel des dinglichen Rechts), §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I), 892 I 1 HS 1 Fall 2 analog, 1155 BGB - 2
Einigsein Berechtigung
Inhaber Forderung Verfügungsmacht
• gesetzlicher Übergang Hypothek, § 1153 I BGB(zuvor) Bestand Hypothek =
rechtsgeschäftlicher Ersterwerb Briefhypothek, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1113 BGB (-)
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Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Briefhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel des dinglichen Rechts), §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I), 892 I 1 HS 1 Fall 2 analog, 1155 BGB - 3
Problem: gutgläubiger Erwerb rechtsgeschäftlicher Erwerb eines dinglichen Rechts:
(-) Analogie Verkehrsgeschäft Rechtsscheintatbestand
– Eintragung im Grundbuch, § 892 BGB» Unrichtigkeit des Grundbuchs hinsichtlich der
Hypothek» Legitimation des Abtretenden
oder– zusammenhängende Reihe von öffentlich
beglaubigten Abtretungserklärungen, §§ 1155 S. 1, 892, 129 BGB
keine Zerstörung Rechtsschein Gutgläubigkeit Erwerber (keine Kenntnis des
Erwerbers bzgl. Nichtbestehens der Hypothek)
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Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Briefhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel der Forderung), §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I), 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2 analog BGB - 1
• Forderungsabtretung, § 398 S. 1 BGB … Berechtigung
Inhaber der Forderung (-) gutgläubiger Erwerb Forderung, § 892 I 1 HS 1 Fall
2 BGB– rechtsgeschäftlicher Erwerb eines dinglichen
Rechts: (-) Analogie– Rechtsscheintatbestand
» Eintragung im Grundbuch, § 892 BGB (1) Unrichtigkeit Grundbuch hinsichtlich der Forderung (z.B. Eintragung einer Darlehenshypothek)(2) Legitimation des Abtretenden, § 891
oder
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Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Briefhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel der Forderung), §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I), 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2 analog BGB - 2
» zusammenhängende Reihe von öffentlich beglaubigten Abtretungserklärungen, §§ 1155 S. 1, 892, 129 BGB(auch wenn keine ausdrückliche Verweisung auf § 1138 Fall 1 BGB; aber „Gläubigerrecht“ in § 1155 BGB)Unrichtigkeit der Abtretungserklärungen hinsichtlich der Forderung
– Gutgläubigkeit Erwerber (keine Kenntnis des Erwerbers bzgl. Nichtbestehens der Forderung)
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Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Hypothek vom Nichtberechtigten 1
• Fall 33: Der F hat sich von dem H 20.000.- Euro „geliehen“. Im Anschluss daran erkrankt der F an einer Psychose und wird geschäftsunfähig. Nach der Erkrankung lässt sich H von dem F für sein Darlehen eine Briefhypothek an dem Grundstück des F bestellen. Die Hypothek wird ins Grundbuch eingetragen. Im Anschluss daran tritt der H die Darlehensforderung schriftlich und unter Übergabe des Hypothekenbriefs an N ab. Welche Rechte hat N erworben?
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168
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Hypothek vom Nichtberechtigten 2
• Fall 34: Der F hat sich vom H 20.000.- Euro „geliehen“. Zum Zeitpunkt der Darlehensaufnahme litt der F an einer Psychose und war geschäftsunfähig. H ließ sich von dem F für sein Darlehen eine Hypothek an dem Grundstück des F bestellen. Zum Zeitpunkt der Hypothekenbestellung war F von seiner Psychose geheilt und wieder geschäftsfähig. Die Hypothek wird ins Grundbuch eingetragen. Im Anschluss daran tritt der H die Darlehensforderung schriftlich und unter Übergabe des Hypothekenbriefs an N ab. Kann N von dem F Duldung der Zwangsvollstreckung verlangen? Kann der H aus der Forderung gegen F vorgehen?
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Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Hypothek vom Nichtberechtigten 3
• Fall 35: E hat dem H im Jahr 2000 zur Sicherung einer Darlehensforderung an seinem Grundstück eine Briefhypothek bestellt. Seit Februar 2001 ist H auf Grund von Altersdemenz geschäftsunfähig. 2003 tritt er die Darlehensforderung in einer notariell beglaubigten Abtretungserklärung an Z ab und übergibt ihm den Brief. Z tritt die Darlehensforderung seinerseits schriftlich an K ab und übergibt ihm den Brief. K möchte gegen E aus der Darlehensforderung vorgehen.
E
Darlehen, § 488
Sicherungsvertrag, § 311 I
§§ 873, 1113H Z
§§ 398, 488, 1154
z.B. § 433
1153
z.B. § 433
§§ 398, 488, 1154
1153K
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Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Hypothek vom Nichtberechtigten 4
• Fall 36: E hat M zur Sicherung eines Darlehens eine Hypothek in Höhe von 50.000.- Euro bestellt. Auf dem Hypothekenbrief ist eine teilweise Rückzahlung des Darlehens in Höhe von 10.000.- Euro vermerkt. Im Vertrauen auf den Grundbuchinhalt – dort war immer noch eine Hypothek in Höhe von 50.000.- Euro eingetragen – lässt sich Z von M die Darlehensforderung abtreten. In welcher Höhe hat Z die Hypothek erworben?
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A Bank (z.B.)Darlehen, § 488
Sicherungsvertrag, § 311 I
§§ 873, 1113
Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb
A Bank (z.B.)
E
Sicherungsvertrag, § 311 I
§§ 873, 1113
Darlehen, § 488
z.B.Auftrag, § 662GeBes., § 675GoA, § 677
1.
2.
C
C
z.B. § 433
§§ 398, 488, 1154
§ 1153
§ 1153
§§ 398, 488, 1154
z.B. § 433
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Hypothek: Prüfungsstufen Einwendungen Grundpfandrechte bei Zweiterwerb
Rechtsgrundlage für Einwendung (Geltendmachung), z.B. „selbstverständlich“ oder §§ 1137, 1156 S. 1, 1192 Ia HS 1Bestimmung Rechtsverhältnis, Einwendung und Art der (rhin., rvern., rhem.) Einwendung sowie Prüfung der Einwendung
Gegeneinwendung: gutgläubiger Zweiterwerb, § 892/§§ 1138 Fall 1, 892/gutgläubig einredefreier Erwerb, §§ 1157 S. 2, 892/§§ 1138 Fall 2, 892
• ggfs. Ausschluss des gutgläubig einredefreien Zweiterwerbs (§§ 1185 II, 1192 Ia!)
Ausschluss Einw. bei Zweiterwerb, z.B. § 1157 S. 1 („Zustehen“), 1156 S. 1
Rechtsfolge
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Einwendungen gegenüber Zweiterwerber Hypothek („mittelbar“ gegenüber § 1147) 1
rh., rv. Einwendung
Hypothek*
Einrede
selbstverständlich
RF: -kein Bestand Hypothek-Unrichtigkeit GB (§ 894)
Gegeneinwendung: gutgl. Zweiterwerb vom NB (§ 892 I 1 HS 1 Fall 2 analog)
§ 1157 S. 1
RF:-Bestand Hypothek, aber Hemmung Rechtsausübung (kein § 894!)-Anspruch auf Verzicht Hypothek bei dauernder Einrede, §§ 1169, 1168-mit Verzicht EGS, §§ 1168 I, 1177 I 1
Gegeneinwendung: gutgl. einredefreier Zweiterwerb, §§ 1157 S. 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2
*bezieht sich auf Einwendungen gegen Hypothek aus Ersterwerb, die ggü. Zweiterwerb erhoben werden
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Einwendungen gegenüber Zweiterwerber Hypothek („mittelbar“ gegenüber § 1147) 2
Forderung*
rh., rv. Einwendung Einrede
§ 404
RF: -rh: EGS, §§ 1163 I 1, 1177 I 1 (kein § 894!)-rv: EGS, §§ 1163 I 2, 1177 I 1 (kein § 894!)
Gegeneinwendung: gutgl. Erwerb, §§ 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2(A: SiHyp, 1185 II)
-eigene, §§ 1137 I 1 Fall 2, 770 -fremde, § 1137 I 1 Fall 1 (aber nicht beiVerjährung, § 216 I) RF:-Bestand Hypothek aber Hemmung Rechtsausübung (kein § 894!)-Anspruch auf Verzicht Hypothek bei dauernder Einrede, §§ 1169, 1168 (nicht bei Verjährung; Palandt/Ellenberger, § 216 Rn. 3)-mit Verzicht EGS, §§ 1168 I, 1177 I 1
Gegeneinwendung: gutgl. einredefreier Erwerb, §§ 1138 Fall 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2 (A: SiHyp, 1185 II)
*bezieht sich auf Einwendungen gegen Forderung aus Ersterwerb, die ggü. Zweiterwerb erhoben werden
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kein Ausschluss Einwendungen bei Forderungsabtretung, § 404Einwendung "steht zu" im Zeitpunkt Abtretung (beachte dagegen § 404: „begründet“)
kein Ausschluss Einreden, § 1157 S. 1 1. Zeitpunkt: rechtshemmende Einwendung (Einrede) „steht“ zum Zeitpunkt Abtretung „zu“ (beachte dagegen § 404: „begründet“) wg. Rechtsgedanke § 1157 S. 12. kein (sonstiger) Ausschluss Einwendung § 405 (Abtretung unter Urkundenvorlegung)
gemäß § 1156 S. 1 keine Anwendung §§ 406-408 auf Einwendungen nach Forderungsabtretung: keine Aufrechnung (§§ 406, 397 I), Erfüllung (§§ 407, 362 I) nach Forderungsabtretung (d.h. Erwerb Hypothek) A: SiHyp, 1185 IIExkurs: auf gesicherte Forderung selbst bezieht sich § 1156 nicht• erlischt sie nach §§ 406-408, so behält Erwerber Hypothek wegen Fortbestehensfiktion § 1156 S. 1 als forderungslose Hypothek• aus Forderung kann dagegen nicht geklagt werden (ähnlich zu § 1138)
Einwendungen gegenüber Zweiterwerber Hypothek („mittelbar“ gegenüber § 1147) 3
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Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb 1 - Überblick
Recht auf Duldung der Zwangsvollstreckung (“Duldungsanspruch“), § 1147 BGB • Entstehung
Problem - Rechtsnatur: dinglicher Anspruch (Westermann)
– aber: Pfandschuldner „schuldet“ nichts dingliches Verwertungsrecht (Wolff/Raiser)
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Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb 2 - Überblick
Hypothek rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb Hypothek
– Forderungsabtretung– sonstige Einwendungen gegen
Forderungsabtretung– Einwendungen gegen abgetretene
Forderung, § 404 BGB» Prüfung im Rahmen Forderungsabtretung
oder im Rahmen Einwendungen gegen gesicherte Forderung
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Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb 3 - Überblick
» kein Ausschluss Einwendungen bei Forderungsabtretung §§ 404, 405 BGB
» gem. § 1156 S. 1 BGB keine Anwendung §§ 406-408 BGB auf Einwendungen nach Forderungsabtretung
» Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubig einredefreier Erwerb, §§ 1138 Fall 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB(aber nicht bei Sicherungshypothek (§ 1185 II))
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Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb 4 - Überblick
– gesetzlicher Übergang der Hypothekrechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Hypothek
» Entstehungsvoraussetzungen» Einwendungen gegen Hypothek (grds.
zum Ztpkt. Geltendmachung)Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubig einredefreier Erwerb, §§ 1157 S. 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB
» Einwendungen gegen gesicherte Forderung (grds. zum Ztpkt. Geltendmachung), § 404 BGBvgl. bereits oben
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180
Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb 5 - Überblick
kein Verlust Hypothek• Erlöschen: rechtsvernichtende Einwendungen
auch bei Anspruchsaufbau nicht relevant • Durchsetzbarkeit - rechtshemmende Einwendung
auch bei Anspruchsaufbau nicht relevant keine Verjährung, § 214 I BGB, da Ansprüche aus
eingetragenen Rechten nicht der Verjährung unterliegen (§ 902 BGB)
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Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb 6
• Einwendungen gegen Hypothek (eigentümerbezogene Einwendungen aus dem Rechtsverhältnis zwischen Eigentümer und Hypothekar/Gläubiger)
rechtshindernde Einwendungen z.B. Geschäftsunfähigkeit, § 105 I BGB,
Sittenwidrigkeit, § 138 I BGB Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubiger Erwerb
Fremdhypothek, § 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB analog (Mangel des dinglichen Rechts)
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Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb 7
rechtsvernichtende Einwendungen z.B. Anfechtung, §§ 142 I, 119, 123 BGB,
Befriedigung aus dem Grundstück, § 1181 I BGB Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubiger Erwerb
Fremdhypothek, § 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB analog (Mangel des dinglichen Rechts)
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Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb 8
rechtshemmende Einwendungen (Einreden), § 1157 S. 1 BGB Einreden
– z.B. Rechtsmißbrauch (§ 242 BGB), Bereicherungseinrede (§ 821 BGB), Briefhypothek (§ 1160 I HS 1, HS 2)
– Arglisteinrede, § 242 BGB („dolo agit, qui petit, quod statim redditurus est“) bei Gegenanspruch (Pflicht zur alsbaldigen Rückgewähr)
» Anspruch auf Verzicht auf Hypothek, § 1169 BGB bei dauernder Einrede (hier: dauernde Einrede gegen Hypothek)
– keine Verjährung, da kein Anspruch kein Ausschluss Einwendungen
– Zeitpunkt: Einwendung „steht“ zum Zeitpunkt Abtretung „zu“ (beachte dagegen § 404 BGB: „begründet“)
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Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb 9
Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubig einredefreier Erwerb, §§ 1157 S. 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB
– Rechtsverhältnis zwischen Eigentümer und Gläubiger, § 1157 S. 1
» nicht bei gesetzlicher Einwendung (z.B. § 1160)
– Rechtsscheintatbestand: keine Eintragung Einrede im Grundbuch
– keine Zerstörung Rechtsschein: kein Widerspruch gegen Richtigkeit des Grundbuchs im Zeitpunkt der Vollendung des Rechtserwerbs eingetragen, §§ 1157 S. 2, 892 I 1 HS 2 Fall 1, 899 BGB
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Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb 10
– Gutgläubigkeit des Erwerbers: keine Kenntnis von Einrede
– Rechtsfolge: Einreden können Hypothek nicht entgegengehalten werden
» Einreden können aber Forderung weiterhin entgegengehalten werden
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Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb 11
• Einwendungen gegen gesicherte Forderung (schuldnerbezogene Einwendungen aus Rechtsverhältnis zwischen Schuldner und Gläubiger) (Akzessorietät!), § 404 BGB
rechtshindernde Einwendungen z.B. Fälligkeit, § 271 II BGB, Sittenwidrigkeit, § 138 I
BGB Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubiger Erwerb
Fremdhypothek, §§ 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB (Mangel Forderung), aber nicht bei Sicherungshypothek (§ 1185 II)
rechtsvernichtende Einwendungen z.B. Anfechtung, § 142 I BGB Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubiger Erwerb
Fremdhypothek, §§ 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB (Mangel Forderung), aber nicht bei Sicherungshypothek (§ 1185 II)
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Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb 12
rechtshemmende Einwendungen (Einreden), § 1137 BGB eigene Einreden, §§ 1137 I 1 Fall 2, 770 BGB
– Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubig einredefreier Erwerb, §§ 1138 Fall 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB
» Anwendbarkeit: nicht bei Sicherungshypothek (§ 1185 II)
» Rechtsscheintatbestand: keine Eintragung Einrede im Grundbuch
» keine Zerstörung Rechtsschein: kein Widerspruch gegen Richtigkeit des Grundbuchs im Zeitpunkt der Vollendung des Rechtserwerbs eingetragen, §§ 1138 Fall 2, 892 I 1 HS 2 Fall 1 BGB
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
188
Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb 13
» Gutgläubigkeit des Erwerbers: keine Kenntnis von Einrede
» Rechtsfolge: Einreden können Hypothek nicht entgegengehalten werdenEinreden können aber Forderung weiterhin entgegengehalten werden
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
189
Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb 14
fremde Einreden, § 1137 I 1 Fall 1 BGB– u.a. Arglisteinrede, § 242 BGB („dolo agit, qui
petit, quod statim redditurus est“) bei Gegenanspruch (Pflicht zur alsbaldigen Rückgewähr)
» Anspruch auf Verzicht auf Hypothek, § 1169 BGB bei dauernder Einrede (hier dauernde Einrede aus gesicherter Forderung gem. § 1137 BGB)
» nicht dagegen Verjährung der gesicherten Forderung (vgl. § 216 I)Verjährung lässt Anspruch nicht erlöschen (§ 214 I)
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Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb 15
– Gegeneinwendung: Verzicht persönlicher Schuldner? kein Ausschluss Einrede, wenn Schuldner verzichtet hat, § 1137 II BGB
– Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubig einredefreier Erwerb, §§ 1138 Fall 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB
» Rechtsfolge: Einreden können Hypothek nicht entgegengehalten werdenEinreden können aber Forderung weiterhin entgegengehalten werden
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb 16
kein Ausschluss Einwendungen bei Forderungsabtretung Zeitpunkt: Einwendung „steht“ zum Zeitpunkt
Abtretung „zu“, § 1137 I 1 BGB (beachte dagegen § 404 BGB: „begründet“)
– arg.: Rechtsgedanke § 1157 S. 1 BGB kein (sonstiger) Ausschluss Einwendung § 405
BGB (Abtretung unter Urkundenvorlegung)
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb 17
gem. § 1156 S. 1 BGB keine Anwendung §§ 406-408 BGB auf Einwendungen nach Forderungsabtretung, aber nicht bei Sicherungshypothek (§ 1185 II) keine Aufrechnung (§§ 406, 397 I BGB),
Erfüllung (§§ 407, 362 I BGB) nach Forderungsabtretung (d.h. Erwerb Hypothek)
beachte: auf gesicherte Forderung selbst bezieht sich § 1156 BGB nicht
– erlischt Forderung nach §§ 406-408 BGB, so behält Erwerber Hypothek wegen Fortbestehensfiktion als forderungslose Hypothek
– aus Forderung kann dagegen nicht geklagt werden (ähnlich zu § 1138 Fall 1 BGB)
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb 18
• Fall 37: A hat dem B zur Sicherung offener Rechnung aus der Lieferung von Maschinen eine Hypothek an seinem Grundstück bestellt. B hat die Hypothek schriftlich an C abgetreten und diesem den Hypothekenbrief übergeben. Als A die ausstehenden Geldbeträge nicht zahlt, verklagt C ihn auf Duldung der Zwangsvollstreckung in das Grundstück. A verteidigt sich wie folgt: Die Einigung über die Hypothekenbestellung sei wegen arglistiger Täuschung nichtig. Hat die Verteidigung des A in diesem Fall Erfolg?
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Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb 19
• Fall 38: A hat dem B zur Sicherung offener Rechnung aus der Lieferung von Maschinen eine Hypothek an seinem Grundstück bestellt. B hat die Hypothek schriftlich an C abgetreten und diesem den Hypothekenbrief übergeben. Als A die ausstehenden Geldbeträge nicht zahlt, verklagt C ihn auf Duldung der Zwangsvollstreckung in das Grundstück. A verteidigt sich wie folgt: B habe ihm die Hypothek für noch zwei Jahre gestundet. Hat die Verteidigung des A in diesem Fall Erfolg?
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb 20
• Fall 39: A hat dem B zur Sicherung offener Rechnung aus der Lieferung von Maschinen eine Hypothek an seinem Grundstück bestellt. B hat die Hypothek schriftlich an C abgetreten und diesem den Hypothekenbrief übergeben. Als A die ausstehenden Geldbeträge nicht zahlt, verklagt C ihn auf Duldung der Zwangsvollstreckung in das Grundstück. A verteidigt sich wie folgt: wegen eigener Gegenansprüche aus der ständigen Geschäftsbeziehung zu B stehe ihm ein Zurückbehaltungsrecht zu. Hat die Verteidigung des A in diesem Fall Erfolg?
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb 21
• Fall 40: A hat sich von B 100.000.- Euro „geliehen“ und diesem eine Buchhypothek bestellt. Da B seinerseits Geld benötigt, tritt er die Hypothek an C ab. Danach zahlt A an B die 100.000.- Euro zurück. C verlangt von A die Duldung der Zwangsvollstreckung. Zu Recht?
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Erst- und Zweiterwerb der Grundschuld
BriefGS, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 1192 I, 1116 I, 1117
Ersterwerb
BuchGS, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I , 1192 I, 1116
BriefGS
§§ 413, 398, 1192 I, 1154 I, II
Zweiterwerb
BuchGS, §§ 873 I HS 1 Fall 3, 1192 I, 1154 III
NB: § 892 I 1 HS 1 Fall 2 (kein Eigentum)
§ 892 I 1 HS 1 Fall 2 (kein GSInhaber)
Literatur: Neuner, Sachenrecht, 3. Aufl., Rn. 608; Wolf/Wellenhofer, Sachenrecht, 24. Aufl., § 29 Rn. 9 f.
Ausschluss Abtretbarkeit, §§ 413, 399, 877 (Eintragung!)
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A Bank (z.B.)Darlehen, § 488
Sicherungsvertrag, § 311 I
§§ 873, 1191
Zweiterwerb der Grundschuld
A Bank (z.B.)
E
Sicherungsvertrag, § 311 I
§§ 873, 1191
Darlehen, § 488
z.B.Auftrag, § 662GeBes., § 675GoA, § 677
1.
2.
C
C
z.B. § 433
§§ 413, 398 (BriefGS), 1192, 1154
§§ 413, 398 (BriefGS), 1192, 1154
z.B. § 433
i.d.R. §§ 398, 488
i.d.R. §§ 398, 488
i.d.R. §§ 398, 311 I (SiV)
i.d.R. §§ 398, 311 I (SiV)
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199
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Briefgrundschuld vom Berechtigten, §§ 413, 398 S. 1, 1192 I, 1154 BGB - 1
• Abtretung der Grundschuld, §§ 413, 398 S. 1, 1192 I, 1154 BGB
Einigung (§§ 413, 398 BGB – Abtretung der Grundschuld)
• Abtretbarkeit Grundschuld, §§ 413, 399 BGB Inhaltsänderung, die im Grundbuch eingetragen werden
muss, § 877 BGB• Vollzugsmoment, §§ 1192 I, 1154 BGB zur Abtretung Briefgrundschuld erforderlich
schriftliche Abtretungserklärung Zedent (§§ 125 S. 1, 1192 I, 1154 I 1 BGB) oder
Abtretung im Grundbuch eingetragen (§§ 1192 I, 1154 II, 873 I Fall 3 BGB)
und Grundschuldbrief übergeben (§§ 1192 I, 1154 I 1, 1117
I, II BGB; nicht § 1117 III BGB)
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
200
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Briefgrundschuld vom Berechtigten, §§ 413, 398 S. 1, 1192 I, 1154 BGB - 2
• Einigsein• Berechtigung
Rechtsinhaberrechtsgeschäftlicher Ersterwerb Briefgrundschuld,
§§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I BGB[…]
Verfügungsmacht
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
201
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Buchgrundschuld vom Berechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 3, 1191 I, 1192 I, 1154 III BGB
• Einigung über Übertragung Grundschuld, §§ 873 I HS 1 Fall 3 BGB• Abtretbarkeit Grundschuld, §§ 413, 399 BGB
Inhaltsänderung, die im Grundbuch eingetragen werden muss, § 877
• Vollzugsmoment, § 1154 Buchhypothek: Eintragung Abtretung im Grundbuch
erforderlich (§§ 1192 I, 1154 III, 873 I Fall 3)• Einigsein• Berechtigung
Rechtsinhaberrechtsgeschäftlicher Ersterwerb Buchgrundschuld,
§§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I BGB[…]
Verfügungsmacht
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
202
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Briefgrundschuld vom Nichtberechtigten, §§ 413, 398 S. 1, 1192 I, 1154 I, 892 I 1 HS 1 Fall 2, 1155 BGB - 1
• Abtretung (Übertragung) Grundschuld, §§ 413, 398 S. 1, 1192 I, 1154 BGB
Einigung (§§ 413, 398 BGB – Abtretung Grundschuld) Abtretbarkeit Grundschuld, §§ 413, 399 BGB
Inhaltsänderung, die im Grundbuch eingetragen werden muss, § 877 BGB
Vollzugsmoment, §§ 1192 I, 1154 BGB Rechtsnatur: nicht Formvorschrift (also kein § 125
S. 1 BGB) zur Abtretung Briefgrundschuld erforderlich,
dass – Abtretungserklärung Zedent erfolgt schriftlich
(§§ 125 S. 1, 1192 I, 1154 I 1 BGB) oder– Abtretung im Grundbuch eingetragen (§§
1192 I, 1154 II, 873 I Fall 3 BGB)
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
203
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Briefgrundschuld vom Nichtberechtigten, §§ 413, 398 S. 1, 1192 I, 1154, 892 I 1 HS 1 Fall 2, 1155 BGB - 2
und – Grundschuldbrief übergeben (§§ 1192 I, 1154
I 1, 1117 I, II BGB; nicht § 1117 III BGB) Einigsein Berechtigung
Rechtsinhaber (-) gutgläubiger Erwerb, § 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB
– Anwendbarkeit § 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB– rechtsgeschäftlicher Erwerb eines dinglichen
Rechts– Grundschuldabtretung = Verkehrsgeschäft
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204
Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Briefgrundschuld vom Nichtberechtigten, §§ 413, 398 S. 1, 1192 I, 1154, 892 I 1 HS 1 Fall 2, 1155 BGB - 3
– Rechtsscheintatbestand: Eintragung im Grundbuch
» Eintragung im Grundbuch, § 892 BGB oder» zusammenhängende Reihe von öffentlich
beglaubigten Abtretungserklärungen, §§ 1192 I, 1155 S. 1, 892, 129 BGB
– keine Zerstörung Rechtsschein– Gutgläubigkeit des Erwerbers
» keine Kenntnis Erwerber bzgl. Nichtbestehens Grundschuld
Verfügungsmacht (§ 892 I 2 BGB; beachte § 878 BGB)
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205
A Bank (z.B.)Darlehen, § 488
Sicherungsvertrag, § 311 I
§§ 873, 1191
A Bank (z.B.)
E
Sicherungsvertrag, § 311 I
§§ 873, 1191
Darlehen, § 488
z.B.Auftrag, § 662GeBes., § 675GoA, § 677
1.
2.
C
C
z.B. § 433
§§ 413, 398 (BriefGS), 1192, 1154
§§ 413, 398 (BriefGS), 1192, 1154
z.B. § 433
i.d.R. §§ 398, 488
i.d.R. §§ 398, 488
i.d.R. §§ 398, 311 I (SiV)
i.d.R. §§ 398, 311 I (SiV)
Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld bei Zweiterwerb
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Übersicht Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Grundschuld bei Erst-/Zweiterwerb
Einwendungen gegen Grundschuld i.e.S.
Einwendungen gegen Forderung
nicht möglich!
Bestand Forderung/ Einwendungen gegen Forderung
Arglisteinrede (Rückgewähr-anspruch)
Einwendungen
Einreden aufgrund/aus Sicherungsvertrag (Einrede des man-gelnden Siche-rungsfalls)
sonstige Einreden aufgrund/aus Sicherungs-vertrag
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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Si-cherungsgrundschuld: Prüfungsstufen Einwendungen Grundpfand-rechte bei Zweiterwerb
Rechtsgrundlage für Einwendung (Geltendmachung), z.B. „selbstverständlich“ oder §§ 1137, 1156 S. 1, 1192 Ia HS 1Bestimmung Rechtsverhältnis, Einwendung und Art der (rhin., rvern., rhem.) Einwendung sowie Prüfung der Einwendung
Gegeneinwendung: gutgläubiger Zweiterwerb, § 892/§§ 1138 Fall 1, 892/gutgläubig einredefreier Erwerb, §§ 1157 S. 2, 892/§§ 1138 Fall 2, 892
• ggfs. Ausschluss des gutgläubig einredefreien Zweiterwerbs (§§ 1185 II, 1192 Ia!)
Ausschluss Einw. bei Zweiterwerb, z.B. § 1157 S. 1 („Zustehen“), 1156 S. 1
Rechtsfolge
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Einwendungen gegenüber Zweiterwerber Sicherungs-grundschuld 1
Einrede
selbstverständlich
RF: -kein Bestand GS-Unrichtigkeit GB (§ 894)
Gegeneinwendung: gutgl. Zweiterwerb GS vom NB (§ 892 I 1 HS 1 Fall 2)
§§ 1192 I, 1157 S. 1
RF:-Hemmung Rechtsausübung (kein § 894!)-Anspruch auf Verzicht GS bei dauernder Einrede, §§ 1192 I, 1169, 1168-mit Verzicht EGS, §§ 1192 I, 1168 I (§ 1177 I 1 nicht anwendbar; in § 1168 I wird „Hypothek“ durch „Grundschuld“ ersetzt)
Gegeneinwendung: gutgl. einredefreier Zweiterwerb, §§ 1192 I, 1157 S. 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2
rh., rv. Einwendung
Grundschuld*
Einrede
*bezieht sich auf Einwendungen gegen GS aus Ersterwerb, die ggü. Zweiterwerb erhoben werden
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Einwendungen gegenüber Zweiterwerber Sicherungs-grundschuld 2
Forderung (= SiV!)*
rh., rv. Einwendung Einrede
(+) als Einrede aus SiV, § 1192 Ia HS 1RF: -Hemmung (kein § 894!)-Rückübertragungsanspruch aus SiV -auch Anspruch auf Verzicht GS, §§ 1192 I, 1169, 1168)
Gegeneinwendung: gutgl.einredefreier Erwerb, §§ 1192 I, 1157 S. 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2? (-) wg. § 1192 Ia
(+) § 1192 Ia HS 1 nur fremde Einreden: als Einrede aus SiV, (aber nicht beiVerjährung, § 216 II 1~) RF: -Hemmung (kein § 894!)-Rückübertragungs-anspruch aus SiV-auch §§ 1192 I, 1169, 1168, aber nicht bei VerjährungGegeneinwendung: gutgl.einredefreier Erwerb, §§ 1192 I, 1157 S. 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2?(-) wg. § 1192 Ia
SiV
(+) § 1192 Ia HS 1 Arglisteinrede (§ 242), bei Rückübertragungsanspruch bzgl. GS (ausdr. oder konkl.) aus SiV, § 311 I
Gegeneinwendung: gutgl. einredefreier Erwerb, §§ 1192 I, 1157 S. 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2? (-) wg. § 1192 Ia
werden auch zur Einrede aus SiV über Arglisteinrede
*bezieht sich auf Einwendungen gegen GS aus Ersterwerb, die ggü. Zweiterwerb erhoben werden
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Einwendungen Grundschuld
Kein Ausschluss Einreden, §§ 1192 I, 1157 S. 1 Einrede "steht zu" im Zeitpunkt Abtretung (beachte dagegen § 404: „begründet“)
Einreden SiV wegen gesicherter Forderung
Kein Ausschluss Einreden, §§ 404, 405, 1192 I, 1157 S. 1/ 1192 Ia Nicht erforderlich Zustehen im Zeitpunkt Abtretung Grundschuld, §§ 1157 S. 1 wegen § 1192 Ia („aus Sicherungsvertrag ergeben“) (beachte dagegen § 404: „begründet“)
Einreden aus SiV
Kein Ausschluss Einreden Nicht erforderlich Zustehen im Zeitpunkt Abtretung Grundschuld, §§ 1192 I , 1157 S. 1 wegen § 1192 Ia („aus Sicherungsvertrag ergeben“)
Einwendungen gegenüber Zweiterwerber Sicherungs-grundschuld 3
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Prinzipien des Erwerberschutzes bei Zweiterwerb (Einwendungen aus der Forderung)
Schuldner-schutz, §§ 404 ff.
Forderungs-abtretung Schutz des
Hypothe-kenerwerbers,
Schutz des Grundstücks-eigentümers, § 1192 Ia HS 1, HS 2
Sicherungs-grundschuld
Verkehrs-hypothek
bei Abtre-tung, §§ 404 f. („begründet“)
nach Ab-tretung, §§ 406-408
Zustehen bei Abtretung, § 1157 S. 1
nicht nach Abtretung, § 1156 S. 1
aber: §§ 1138 Fall 1, 892/§ 1138 Fall 2, 892
Zustehen bei Abtretung, §§ 1192 I, 1157 S. 1/§ 1192 Ia HS 1 auch nach Abtretung, § 1192 Ia HS 1 („ergeben“) (nicht §§ 1192 I, 1156 S. 1) kein § 1138 Fall 1, 892/ § 1138 Fall 2, 892 da GS; kein §§ 1192 I, 1157 S 2, 892 I wg. § 1192 Ia S. 1
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Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld bei Zweiterwerb 1 - Überblick
Recht auf Duldung der Zwangsvollstreckung (“Duldungsanspruch“), §§ 1192 I, 1147 BGB• Entstehung
Grundschuld Abtretung Grundschuld (rechtsgeschäftlicher
Zweiterwerb einer Grundschuld) kein Verlust Grundschuld Einwendungen gegen Abtretung Grundschuld
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213
Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld bei Zweiterwerb 2 - Überblick
Einwendungen gegen Grundschuld Einwendungen gegen Grundschuld i.e.S.
– Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubiger Erwerb, § 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB
– Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubig einredefreier Erwerb, §§ 1192 I, 1157 S. 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB
Einrede gegen Grundschuld aufgrund Sicherungsvertrag wegen der gesicherten Forderung („Einrede des mangelnden Sicherungsfalls“)
sonstige Einreden gegen Grundschuld aus Sicherungsvertrag
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214
Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld bei Zweiterwerb 3 - Überblick
• Erlöschen: rechtsvernichtende Einwendungen• Durchsetzbarkeit: rechtshemmende Einwendungen
keine Verjährung, § 214 I BGB, da Ansprüche aus eingetragenen Rechten nicht Verjährung unterliegen (§ 902 BGB)
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215
Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld bei Zweiterwerb 4 - Details
• Einwendungen gegen Grundschuld i.e.S. eigentümerbezogene Einwendungen aus
Rechtsverhältnis zwischen ihm als Eigentümer und Grundschuldgläubiger
rechtshindernde Einwendungen z.B. Geschäftsunfähigkeit, § 105 I BGB Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubiger Erwerb, §
892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB rechtsvernichtende Einwendungen
z.B. Anfechtung, § 142 I BGB Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubiger Erwerb, §
892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB
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Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld bei Zweiterwerb 5 - Details
rechtshemmende Einwendungen (Einreden), §§ 1192 I, 1157 S. 1 BGB z.B. Stundung Grundschuld, § 311 I BGB Arglisteinrede, § 242 BGB („dolo agit, qui petit,
quod statim redditurus est“) bei Gegenanspruch– Anspruch auf Verzicht auf Grundschuld, §
1192 I, 1169 BGB bei dauernder Einrede (hier: dauernde Einrede gegen Grundschuld)
keine Verjährung, da kein Anspruch Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubig
einredefreier Erwerb, §§ 1192 I, 1157 S. 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB
– nicht § 1192 Ia S. 2, da keine Einreden auf Grund Sicherungsvertrags oder aus Sicherungsvertrag
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217
Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld bei Zweiterwerb 6 - Details
• Einrede gegen Grundschuld aufgrund Sicherungsvertrag (wegen gesicherter Forderung)
schuldnerbezogene Einwendungen aus Rechtsverhältnis zwischen Schuldner und Gläubiger (!), §§ 1192 I, 1157 S. 1 BGB
Systematik Grundschuld nicht akzessorisches
Sicherungsrecht; Einwendungen und Einreden gegen gesicherte Forderung berühren nur diese, §§ 1137, 1163 I BGB finden auf Grundschuld keine Anwendung
führen diese Einwendungen und Einreden gegen gesicherte Forderung aber zu Einreden aufgrund Sicherungsvertrag, können sie gegenüber §§ 1192 I, 1147 BGB geltend gemacht werden
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218
Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld bei Zweiterwerb 7 - Details
aufgrund Sicherungsvertrag kann sich nämlich ausdrücklich oder konkludent ergeben, dass Grundschuld nur „im Rahmen und nach Maßgabe“ der zugrunde liegenden Forderung verwertet werden kann („Einrede des mangelnden Sicherungsfalls“)
– es handelt sich entweder um vorübergehende (dilatorische) oder um dauernde (peremptorische) Einrede, je nachdem ob nicht feststeht oder feststeht, das Forderung nicht mehr entstehen wird oder erloschen ist
dies gilt auch, wenn Sicherungsvertrag nicht abgetreten wird (isolierte Grundschuldabtretung), da es sich um Einreden gegen Grundschuld handelt!
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Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld bei Zweiterwerb 8 - Details
Einwendungen und Einreden gegen Forderung, die Einreden aufgrund Sicherungsvertrags darstellen, §§ 1192 I, 1157 S. 1 BGB/§ 1192 Ia S. 1 HS 1 BGB gesicherte Forderung rechtshindernde Einwendungen gegen
gesicherte Forderung rechtsvernichtende Einwendungen gegen
gesicherte Forderung rechtshemmende Einwendungen (Einreden)
gegen gesicherte Forderung
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220
Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld bei Zweiterwerb 9 - Details
kein Ausschluss Einwendungen bei Grundschuldabtretung, §§ 413, 404, 405, 1157 S. 1/1192 Ia BGB
– Zeitpunkt: Einwendung „steht“ zum Zeitpunkt Abtretung „zu“ (beachte dagegen § 404 BGB: „begründet“)
» Einwendung muss in allen Tatbestandsmerkmalen erfüllt sein (§§ 1192 I, 1192 Ia (ab 1.3.2009), 1157 S. 1 BGB)
– kein (sonstiger) Ausschluss Einwendung § 405 BGB (Abtretung unter Urkundenvorlegung)
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
221
Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld bei Zweiterwerb 10 - Details
bislang: Gegeneinwendung gegenüber Einwendungen bei Grundschuldabtretung - ggfs. gutgläubig einredefreier Erwerb, §§ 1192 I, 1157 S. 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB
– Maßstab für die Bösgläubigkeit war positive Kenntnis; nach h.M. war erforderlich, dass Erwerber weiß, dass
» es sich um Sicherungsgrundschuld handelt und
» Einrede besteht
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
222
Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld bei Zweiterwerb 11 - Details
ab 1.3.2009 (Risikobegrenzungsgesetz): § 1157 S. 2 BGB aufgrund von § 1192 Ia BGB insoweit unanwendbar
gem. § 1192 Ia HS 1 („aus Sicherungsvertrag ergeben“) auch Einwendungen nach Grundschuldabtretung
– Einreden aufgrund SiV (somit indirekt auch Einwendungen gegen gesicherte Forderung) können nach §§ 1192 I, 1157 S. 1 BGB (durch § 1192 Ia S. 2 BGB bestätigt) geltend gemacht werden, und zwar auch bei isolierter Grundschuldabtretung (d.h. ohne gesicherte Forderung)
– aber: bei isolierter Grundschuldabtretung keine Anwendung §§ 406-408 BGB auf Forderung, da keine Abtretung
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
223
Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld bei Zweiterwerb 12 - Details
früher dagegen § 1192 I (!), 1156 S. 1 BGB: keine Anwendung §§ 406-408 BGB auf Einwendungen nach Grundschuldabtretung
– Anwendbarkeit § 1156 S. 1 BGB: Gleichstellung mit Verkehrshypothek
– keine Aufrechnung (§§ 406, 397 I BGB), Erfüllung (§§ 407, 362 I BGB) nach Grundschuldübertragung (d.h. Erwerb Grundschuld)
– beachte: nicht bei isolierter Grundschuldabtretung, weil § 1156 S. 1 sich auf „die Übertragung der Forderung“ bezieht
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
224
Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld bei Zweiterwerb 13 - Details
– beachte: auf gesicherte Forderung selbst bezogen sich §§ 1192 I, 1156 S. 1 BGB nicht
» erlosch Forderung nach §§ 406-408 BGB, so konnte aus Forderung nicht geklagt werden
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
225
Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld bei Zweiterwerb 14 - Details
• sonstige Einreden gegen Grundschuld aus Sicherungsvertrag, §§ 1192 I, 1157 S. 1 BGB
eigentümerbezogene Einwendungen aus Rechtsverhältnis zwischen ihm als Eigentümer und Grundschuldgläubiger
Arglisteinrede, § 242 BGB („dolo agit, qui petit, quod statim redditurus est“) bei Gegenanspruch (Pflicht zur alsbaldigen Rückgewähr) Rückübertragungsanspruch bzgl. Grundschuld,
ausdrücklich bzw. konkludent aus Sicherungsvertragdieser Anspruch steht unter aufschiebender Bedingung, § 158 I BGB des endgültigen Wegfalls des Sicherungsfalls
– nicht bei Verjährung gesicherter Forderung, § 216 II 1 BGB analog
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
226
Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld bei Zweiterwerb 15 - Details
Anspruch auf Verzicht auf Grundschuld, §§ 1192 I, 1169 BGB bei dauernder Einrede (hier: dauernde Einrede des mangelnden Sicherungsfalls aus Sicherungsvertrag)
kein Ausschluss Einwendungen bei GrundschuldabtretungZustehen im Zeitpunkt Abtretung Grundschuld, §§ 1192 I , 1157 S. 1/§ 1192 Ia S. 1
bislang: Gegeneinwendung - ggfs. gutgläubig einredefreier Erwerb, §§ 1192 I, 1157 S. 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB ab 1.3.2009: § 1157 S. 2 aufgrund von § 1192 Ia
S. 2 BGB insoweit unanwendbar
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Grundschuld bei Zweiterwerb 16
• Fall 41: B hat E einen Kredit in Höhe von 100.000.- Euro und sich zur Absicherung eine Grundschuld in dieser Höhe bestellen lassen. Um selbst Kredit zu erhalten, hat er die Grundschuld an die erfahrene Großbank G abgetreten. In diesem Zeitpunkt war die Kreditsumme noch nicht ausgezahlt. Als G gegen E aus der Grundschuld vorgeht, weigert sich dieser zu zahlen, weil die Grundschuld bei der Abtretung nicht valutiert gewesen sei. Mit Recht?
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Teil 2: Kreditsicherungsrecht
§ 5 Einführung in das Kreditsicherungsrecht§ 6 Entstehung von Kreditsicherheiten§ 7 Übertragung von Kreditsicherheiten§ 8 Kollision von Kreditsicherheiten
Abschnitt 1: Überblick
8.1 Kollisionsarten
Abschnitt 2: Kollision gleichartiger Sicherheiten
8.2 Lösungsmodelle für Kollision gleichartiger Sicherheiten8.3 Kollision von Pfandrechten an beweglichen Sachen8.4 Kollision von Verarbeitungsklauseln8.5 Kollision von Grundpfandrechten
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
229
Abschnitt 3: Kollision ungleichartiger Sicherheiten
8.6 Kollision von verlängertem Eigentumsvorbehalt und Sicherungs-(global-)zession8.7 Kollision von Hypothek und Bürgschaft8.8 Kollision von Grundschuld und Bürgschaft
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
230
Kollisionsarten 1
• Kollision von gleichartigen Sicherheiten Kollision von Bürgschaften Kollision von Pfandrechten an einer beweglichen
Sache Kollision von Sicherungsübereignungen Kollision von Grundpfandrechten (Hypothek,
Sicherungsgrundschuld) Kollision von Sicherungsabtretungen
Sonderproblem: Kollision Sicherungsabtretung künftiger Forderung und Sicherungsabtretung des verlängerten Eigentumsvorbehalts
Kollision mehrerer Verarbeitungsklauseln (z.B. bei verlängerter Sicherungsübereignung, verlängertem Eigentumsvorbehalt)
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231
Kollisionsarten 2
• Kollision von ungleichartigen Sicherheiten, z.B. Kollision von Pfandrecht an einer beweglichen Sache
und Sicherungsübereignung Kollision von Pfandrecht an einer beweglichen Sache
und Bürgschaft Kollision von Grundpfandrecht und Bürgschaft
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232
Lösungsmodelle
Vollrecht (Eigentum/Inhaberschaft)
Sonderfällebeschränkte dingliche Sicherungsrechte
G: Priorität
A: gutgläubiger Erwerb Vollrecht
(AA: grds. nicht bei Forderungen)
G: Rang
A: gutgläubiger Erwerb Rang
1. mehrere Sicherungs-abtretungen (Kollision verl. Eigentumsvorbehalt und Sicherungsabtretung):Vorgehen des Warenlie-feranten nach Rspr.
2. mehrere Verarbei-tungsklauseln (mehrere Eigentümer)Miteigentum Liefe-ranten, § 947 I BGB
Lösungsmodelle für Kollision gleichartiger Sicherheiten
G = Grundsatz, A = Ausnahme, AA = Ausnahme von der Ausnahme
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
233
Kollision von Pfandrechten an beweglichen Sachen
• Rang des Pfandrechts• Grundsatz: § 1209 BGB – Zeitpunkt Bestellung
Prinzip des gleitenden Rangs: erlischt ein Recht, so rücken die anderen auf
• Ausnahme: § 1208 BGB (gutgläubiger Erwerb Rang)
• Rechtsfolge Rang Befriedigung nach Rangverhältnis, § 1247 BGB beachte: Rangfolge schließt nicht aus, dass
nachrangiger Gläubiger mit fälliger Forderung vollstreckt, wenn vorrangiger Gläubiger keine fällige Forderung hat aber keine Verpflichtung des vorrangigen
Pfandgläubigers, die Pfandsache auszuhändigen, § 1232 S. 1 BGB
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
234
Kollision von Grundpfandrechten 1
• Rang des Grundpfandrechts• Grundsatz:
materiellrechtliche Rangbestimmung durch Beteiligte, § 879 III BGB Einigung über Rangverhältnis (zwischen
Eigentümer, Erwerber des Grundpfandrechts und sonstigen Betroffenen)
Eintragung im Grundbuch unterscheide dagegen verfahrensrechtliche
Rangbestimmung § 45 III GBO
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
235
Kollision von Grundpfandrechten 2
gesetzliche Rangfolge, § 879 I, II BGB Rechte in der selben Abteilung des Grundbuchs, §
879 I 1 BGB Reihenfolge Eintragungen (Alterspriorität)
– Prinzip des gleitenden Rangs: erlischt ein Recht, so rücken die anderen auf
• Ausnahme: § 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB (gutgläubiger Erwerb
Rang)• Rechtsfolge Rang
Befriedigung nach Rangverhältnis, § 11 I ZVG beachte: Rangfolge schließt nicht aus, dass
nachrangiger Gläubiger mit fälliger Forderung vollstreckt, wenn vorrangiger Gläubiger keine fällige Forderung hat
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236
Kollision von Grundpfandrechten 3
• Löschungsanspruch, § 1179a I 1 BGB / §§ 1192 I, 1179a I 1 BGB
Sinn und Zweck: Interesse nachrangig Berechtiger an
Verbesserung ihrer Rechtsstellung Vereinbarung eines Löschungs-
(Aufhebungs-)anspruchs für den Fall Entstehen einer Eigentümergrundschuld
Vermeidung von Sicherung Löschungsanspruch durch Löschungsvormerkungen im Grundbuch, § 883 BGB
– früher jährlich ca. 1 Mio. Löschungsvormerkungen (!)
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237
Kollision von Grundpfandrechten 4
Entstehung vorrangige oder gleichrangige Hypothek /
Grundschuld 1 Hypothek / Grundschuld 2 Aktivlegitimation (Gläubiger): jeweiliger
Gläubiger Hypothek / Grundschuld 2
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238
Kollision von Grundpfandrechten 5
Vereinigung der Hypothek / Grundschuld 1 mit dem Eigentum in einer Person (Eigentümergrundschuld)
– zum Zeitpunkt Eintragung Hypothek / Grundschuld 2 des Gläubigers oder später
– Einzelfälle:» Hypothek: §§ 1143, 1163 I 1, 2, 1168 BGB» Fremdgrundschuld: §§ 1192 I, 1168 BGB
Passivlegitimation (Schuldner): Eigentümer
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239
Kollision von Grundpfandrechten 6
rechtshindernde Einwendung - Ausnahmen vom Vereinigungsfall:
– Hypothek: Nochnichtentstehen der Forderung, §§ 1179a II 1, 1163 I 1 BGB
– Hypothek / Grundschuld: Nochnichtübergabe des Briefs, § 1179a II 2, 1163 II BGB
– Grundschuld: Eigentümergrundschuld, § 1196 III BGB
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240
Kollision von Grundpfandrechten 7
rechtshindernde Einwendung: Ausschluss, § 1179a V BGB
Rechtsfolge: „Löschung“, d.h. Aufhebung, § 875 BGB
– Erklärung – Löschung im Grundbuch– Berechtigung
Erlöschen Durchsetzbarkeit
keine Verjährung, § 214 I BGB, da Ansprüche aus eingetragenen Rechten nicht Verjährung unterliegen (§ 902 BGB)
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241
Kollision von verlängertem Eigentumsvorbehalt und Sicherungs-(global-)zession 1
• Kollision: Kollision zweier Sicherungsabtretungen künftiger Forderungen (§ 398 BGB analog)
müsste grundsätzlich nach Prioritätsgrundsatz gelöst werden
wirtschaftlich aber Konflikt von Waren- und Geldkreditgeber
• Lösungsmodelle: Vertragsbruchtheorie (Rspr.):
Prioritätsgrundsatz (der sich aus der Regel des „nemo plus iure transferre potest quam ipse habet“ ableiten lässt)
– damit grundsätzlich Geldkreditgeber bevorzugt, da seine Forderungsabtretung meist zeitlich früher
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242
Kollision von verlängertem Eigentumsvorbehalt und Sicherungs-(global-)zession 2
Sittenwidrigkeit (§ 138 I BGB) der Sicherungs-(global-)zession:
– objektive Sittenwidrigkeit» soweit auch Forderungen erfasst werden,
die Schuldner seinen Warenlieferanten auf Grund des mit ihnen vereinbarten verlängerten Eigentumsvorbehalts abtreten muss und abtritt
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243
Kollision von verlängertem Eigentumsvorbehalt und Sicherungs-(global-)zession 3
» Argument: Verleitung zum Vertragsbruch - eine Bank darf sich berechtigten Belangen ihres Kreditnehmers nicht verschließen, die zur Aufrechterhaltung seines Geschäfts erforderlichen Waren zu beziehen, ohne Vertragsverletzungen gegenüber Warenlieferanten zu begehen - von Werner Flume entwickelter Gedanke
– subjektive Sittenwidrigkeit: » Grundsatz: Kenntnis Tatumstände oder vor
Kenntnis bewusst verschlossen (h.L., Rspr.)» Ausnahme bei Verleitung zum
Vertragsbruch durch Globalzession: objektive Branchenüblichkeit
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244
Kollision von verlängertem Eigentumsvorbehalt und Sicherungs-(global-)zession 4
Vermeidung in Praxis (d.h. Ausschluss der objektiven Sittenwidrigkeit):
– dingliche Verzichtsklausel: Wirksamkeit Vorausabtretung auf Zeitpunkt Erlöschen Eigentumsvorbehalt verschoben
» somit Abtretung unter aufschiebender Bedingung, § 158 I BGB
» vgl. in diesem Sinne auch Formular Nr. 10 – dort Nr. 6
– schuldrechtliche Verzichtsklausel: Bank verpflichtet sich, Forderung an Lieferanten abzutreten
» beseitigt Sittenwidrigkeit Globalzession nicht
» Lieferant trägt Insolvenzrisiko der Bank
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245
Kollision von verlängertem Eigentumsvorbehalt und Sicherungs-(global-)zession 5
Surrogationstheorie (Rühl): Vorrang verlängerter Eigentumsvorbehalt des Lieferanten; Globalzession geht ins Leere (damit Zurückdrängen Prioritätsprinzip) Argumente:
– Weiterverkaufsforderung ist rechtliches Surrogat der Eigentumsvorbehaltsware und tritt an deren Stelle
– Lieferant steht Forderung näher als Geldgeber (= wirtschaftliche Surrogation)
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246
Kollision von verlängertem Eigentumsvorbehalt und Sicherungs-(global-)zession 6
aber: kein gesetzlicher Anhaltspunkt; aus dem BGB lässt sich kein einheitliches Prinzip der dinglichen Surrogation ableiten, so dass rechtliche Surrogation in die Weiterverkaufsforderung nicht begründbar ist
– Beispiel: § 1247 S. 2 BGB Teilungstheorie (Walter Erman): abgetretene
Forderung wird aufgeteilt zwischen Bank und Lieferanten; und zwar nach Werten, die in Forderung eingeflossen sind aber: wenig praktikable Lösung, da sich
Wertverhältnisse durch Rückzahlungen oder weitere Teillieferungen laufend verändern können
kein gesetzlicher Anhaltspunkt
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Kollision von verlängertem Eigentumsvorbehalt und Sicherungs-(global-)zession 7
• Fall 42: Rudolf Arauner (A) betreibt einen Großhandel mit Küchengeräten, die er bei verschiedenen Herstellern bezieht und an Installationsunternehmen weiterveräußert. Am 20. Februar nahm A bei der Bank „Schneller Euro AG“ (B) einen Geschäftskredit u.a. zum Kauf neuer Ware auf. Zur Sicherung trat er der Bank alle Forderungen ab, die ihm gegenwärtig gegen die Installationsfirmen zustehen oder bis zum 15. März entstehen werden. Am 22. Februar erwarb A bei dem Haushaltsgerätehersteller V zehn Herde; dabei wurde vereinbart, dass die Lieferung unter Vorbehalt des Eigentums erfolge, A aber zur Weiterveräußerung gegen Abtretung der Forderungen aus Weiterveräußerung befugt sei. Am 1. März veräußert A die zehn am 22. Februar erworbenen Herde an das Installationsunternehmen „Schöne Küche“ (S). Hat die Bank B Ansprüche gegen S aufgrund der Abtretung vom 20. Februar?
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248
Kollision von verlängertem Eigentumsvorbehalt und Sicherungs-(global-)zession 8
B A
§ 4881
§ 398
V
S
§ 433§§ 929,158 I, 499 I
§ 433 § 929
2
3
4§§ 398, 433
SiV, § 311 I / § 398
§§ 362 II,185 I analog
SiV, § 311 I
§ 185 I
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249
Kollision von verlängertem Eigentumsvorbehalt und Sicherungs-(global-)zession 9
• Lösungsskizze: Zahlungsanspruch B gegen S, §§ 398, 433 II Fall 1 BGB
Einigung Abtretungsvertrag A und B (+) Abtretbarkeit der Forderung Berechtigung = Inhaber abgetretene Forderung =
Entstehung der Forderung Anspruch auf Kaufpreiszahlung A ggü. S, § 433 II
Fall 1 BGB Problem: Forderung bestand nicht im Zeitpunkt
Abschluss Abtretungsvertrags – bei zukünftigen Forderungen gibt es
Auseinanderfallen von Abschlusstatbestand (Verfügungstatbestand beendet) und Wirksamkeitstatbestand
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250
Kollision von verlängertem Eigentumsvorbehalt und Sicherungs-(global-)zession 10
Problem: Forderung zweimal abgetreten– G: Prioriätsgrundsatz– Problem: Abtretung künftiger Forderungen
» Prioritätsprinzip bezieht sich auch bei Abtretung künftiger Forderungen auf Zeitpunkt Vereinbarung Abtretung
» § 161 I BGB analog - analog, weil Entstehen der Forderung keine Geschäftsbedingung, sondern Rechtsbedingung - Bedingung (Entstehen der Forderung beim Schuldner) eingetreten; abweichende Zwischenverfügung (die zweite Abtretung) würde Wirkung der ersten Vorauszession vereiteln und ist unwirksam
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251
Kollision von verlängertem Eigentumsvorbehalt und Sicherungs-(global-)zession 11
(sonstige) Einwendungen gegen Forderungsabtretung Problem: Kollision von Sicherungsabtretungen im
Zusammenhang mit einem verlängertem Eigentumsvorbehalt und Sicherungsglobalzession Meinung 1: Surrogationstheorie Meinung 2: Teilungstheorie Meinung 3 - Vertragsbruchtheorie:
rechtshindernde Einwendung – Sittenwidrigkeit, § 138 I BGB
– objektive Sittenwidrigkeit (+)– subjektive Sittenwidrigkeit (+)
Ergebnis B nicht Inhaber Kaufpreisforderung gegen S aus
dem am 01.03. getätigten Kauf geworden
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252
Kollision von Verarbeitungsklauseln (§ 950 I 1 BGB) 1
• Kollision: Lieferung mehrerer Stoffe durch Lieferanten unter verlängertem Eigentumsvorbehalt (mit
Verarbeitungsklausel)• Lösungsmodelle:
h.L.: Miteigentümer im Wertverhältnis ihrer Stofflieferungen, § 947 I BGB anwendbar, da § 950 BGB durch vertragliche
Vereinbarung ausgeschlossen (schwach!) Alleineigentum bei Hauptsache, § 947 II BGB
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253
Kollision von Verarbeitungsklauseln (§ 950 I 1 BGB) 2
Klauseln sind nichtig, § 138 I BGB, wenn ein Lieferant Alleineigentum beansprucht, obwohl wesentliche andere Waren in das Endprodukt eingehen gleiche Argumentation wie bei
Vertragsbruchstheorie im Verhältnis Globalzession – Vorausabtretung
dann Miteigentümer im Wertverhältnis ihrer Stofflieferungen, 947 I BGB
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254
Kollision von Verarbeitungsklauseln (§ 950 I 1 BGB) 3
• Vermeidung in der Praxis: Vereinbarung eines Miteigentumsanteils nach dem
Wert der gelieferten Ware im Verhältnis der mitverarbeiteten Waren im Zeitpunkt der Verarbeitung (Wertmassstab des § 947 BGB) sämtliche Lieferanten werden Miteigentümer im
Wertverhältnis ihrer Stofflieferungen unbedenklich
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255
Kollision von Hypothek, Pfandrecht und Bürgschaft 1
• Kollision: Sicherungsgeber muss für Schuldner einstehen, den
Gläubiger zuerst in Anspruch nimmt („Wettlauf der Sicherungsgeber“)
Zahlungsfolgen Befriedigung durch Bürgen
– Erwerb Forderung nach § 774 I 1– Erwerb der Hypothek nach § 1153 I 1 (= §§
412, 401 BGB)
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256
Kollision von Hypothek, Pfandrecht und Bürgschaft 2
Befriedigung durch Eigentümer (dinglicher Sicherungsgeber)
– Erwerb Forderung nach » Hypothek: § 1143 I 1 BGB» Pfandrecht: § 1225 BGB
– Erwerb der Bürgschaft nach §§ 412, 401 BGB
Bürge kann Eigentümer in Regress nehmen, andererseits kann Bürge Eigentümer in Regress nehmen
– „teleologische Kollisionslücke“ (Canaris)
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257
Kollision von Hypothek, Pfandrecht und Bürgschaft 3
• Lösungsmodelle: Lösung nach gesetzlicher Regelung (Priorität) zunächst in Anspruch Genommener hat keinen
Regressanspruch Vorzug des Bürgen
arg.: § 776 BGB c.arg.: Bürge soll nach § 776 BGB überhaupt auf
dingliche Sicherheiten zugreifen können; es ist in § 776 BGB nicht geregelt, dass er dies in voller Höhe seiner Leistung tun kann
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258
Kollision von Hypothek, Pfandrecht und Bürgschaft 4
h.L.: keine vorrangige Haftung eines Sicherungsgebers, sondern anteilige Haftung, §§ 774 II, 426 I 1 BGB analog Lücke (+) Ähnlichkeit
– arg.: » Verweis auf § 426 I 1 BGB in § 774 II BGB» Ähnlichkeit zwischen persönlicher und
dinglicher Einstandspflicht
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259
Kollision von Grundschuld und Bürgschaft 1
• Kollision: der Sicherungsgeber muss für Schuldner einstehen,
den Gläubiger zuerst in Anspruch nimmt Zahlungsfolgen
Befriedigung durch Bürgen – Erwerb Forderung nach § 774 I 1– Erwerb der Grundschuld: (-) (§§ 412, 401 BGB
nicht anwendbar)
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260
Kollision von Grundschuld und Bürgschaft 2
Befriedigung durch Eigentümer durch Zahlung auf die Grundschuld
– nicht Erwerb Forderung, da § 1143 I 1 BGB (gesicherte Forderung) und §§ 412, 401 BGB (Grundschuld) bei Grundschuld nicht anwendbar sind
– dementsprechend nicht Erwerb Bürgschaft nach §§ 412, 401 BGB
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261
Kollision von Grundschuld und Bürgschaft 3
– allerdings Erwerb Eigentümergrundschuld durch zahlenden Eigentümer, §§ 1142, 1143 I BGB analog / § 1163 I 2 BGB analog / §§ 1168, 1170 BGB analog
Verhältnis Bürge-Sicherungsgeber wirtschaftlich gleichwertig, so dass anteiliger Ausgleich zwischen den Sicherungsgebern geboten
• Lösungsmodell: Rspr.: keine vorrangige Haftung eines
Sicherungsgebers, sondern anteilige Haftung, §§ 774 II, 426 I 1 BGB analog
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262
Teil 2: Kreditsicherungsrecht
§ 5 Einführung in das Kreditsicherungsrecht§ 6 Entstehung von Kreditsicherheiten§ 7 Übertragung von Kreditsicherheiten§ 8 Kollision von Kreditsicherheiten§ 9 Verwertung von Kreditsicherheiten außerhalb der Zwangsvollstreckung§ 10 Beendigung von Kreditsicherheiten
10.1 Bürgschaft10.2 Pfandrecht an einer beweglichen Sache10.3 Sicherungsübereignung10.4 Eigentumsvorbehalt10.5 Hypothek10.6 Sicherungsgrundschuld10.7 Sicherungsabtretung
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263
Befriedigung des Gläubigers bei Sicherungsrechten – Systemfragen 1
• wer zahlt? Schuldner Sicherungsgeber Dritter
• worauf kann er zahlen? gesicherte Forderung Sicherungsrecht
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264
Befriedigung des Gläubigers bei Sicherungsrechten – Systemfragen 2
• worauf zahlt er bei Bürgschaft und Grundschuld? gesicherte Forderung Sicherungsrecht
• Rechtsfolgen für gesicherte Forderung für Sicherungsrecht
nach gesicherter Forderung prüfen bei akzessorischen Sicherungsrechten
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
265
Erlöschen der Bürgschaft 1
• Zahlung durch den Hauptschuldner Tilgungswirkung bei Leistung auf gesicherte
Forderung (z.B. § 433 I BGB) gesicherte Forderung – rechtsvernichtende
Einwendung: Erfüllung an Gläubiger, § 362 I BGB
Bürgschaft – rechtsvernichtende Einwendung: Erlöschen, § 767 I BGB (Akzessorietät)
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
266
Erlöschen der Bürgschaft 2
• Zahlung durch den Bürgen Tilgungswirkung
bei Leistung auf Hauptschuld (z.B. § 433 I BGB)– Hauptschuld - rechtsvernichtende
Einwendung: Erfüllung an Gläubiger, § 362 I BGB
– Bürgschaft – rechtsvernichtende Einwendung: Erlöschen der Hauptschuld, § 767 I BGB (Akzessorietät)
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
267
Erlöschen der Bürgschaft 3
bei Leistung auf Bürgschaft– Hauptschuld: Legalzession, § 774 I 1, 412
BGB („Befriedigung des Gläubigers“ bedeutet Erfüllung der Bürgenschuld)
– Bürgschaft – rechtsvernichtende Einwendung: Erfüllung an Gläubiger, § 362 I
Bürge Bank
Schuldner
Bürgschaft, § 765
z.B. § 488§ 774 I 1
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
268
Erlöschen der Bürgschaft 4
Ausgleichswirkung (Rückgriff) Ausgleich ggü. Hauptschuldner
– Legalzession gesicherte Forderung, §§ 433 II, 774 I 1, 412 BGB (s.o.)
– Aufwendungsersatzanspruch» Auftrag, § 670 BGB oder» Geschäftsbesorgung, §§ 675, 670 BGB oder» GoA, §§ 683 S. 1, 684 S. 2, 670 BGB
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269
Erlöschen der Bürgschaft 5
Ausgleich ggü. Mitbürgen– Ausgleichsanspruch, §§ 774 II, 426 I 1 BGB
Ausgleich ggü. anderen Sicherungsgebern (Interzedenten)
– h.M. Ausgleichsanspruch, § 426 I 1 BGB analog bei Kollision mit Pfandrecht, Hypothek oder Grundschuld
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
270
Erlöschen der Bürgschaft 6
• Fall 43 (Köhler/Lorenz PdW SR II Nr. 178): Betz hatte sich auf Bitten des Springer, der dem Glotz € 1.000.- aus Kaufvertrag schuldete, selbstschuldnerisch verbürgt. Nach einigen Jahren wurde er aus der Bürgschaft in Anspruch genommen. Er zahlte und wollte anschließend bei Springer Rückgriff nehmen. Dieser wendet ein, Betz hätte gar nicht mehr leisten müssen, da die Kaufpreisforderung mittlerweile verjährt sei. Muss Betz, der davon nichts wusste, dies gegen sich gelten lassen?
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
271
Erlöschen der Bürgschaft 7
• Rückgriff B gegenüber S aus gesetzlich übergegangenen Kaufpreisanspruch, §§ 433 II Fall 2, 774 I 1, 412, 398 S. 1 BGBgesetzlicher Forderungsübergang, §§ 774 I 1, 412, 398 S. 1 BGB
Befriedigung des Gläubigers (G) durch den Bürgen (B) Bestehen Forderung
Kaufpreisforderung, § 433 II Fall 2 BGB Einwendungen gegenüber Forderung, §§ 412, 404 BGB
rechtshemmende Einwendung: Verjährung, § 214 I BGB (+) beachte: § 216 I BGB ist auf Bürgschaft nicht anwendbar
Ergebnis: S kann die Einrede der Verjährung entgegenhalten
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
272
Erlöschen der Bürgschaft 8
• Rückgriff B gegenüber G aus Innenverhältnis aus Anspruch auf Aufwendungsersatz, § 670 BGBEntstehung
Auftragsvertrag Aufwendungen den Umständen nach für erforderlich halten durfte
fraglich ist, ob B Einrede gem. § 768 BGB hätte geltend machen; dies ist abzulehnen; es wäre Sache des S gewesen, B nach Empfang Mitteilung, dass er von G in Anspruch genommen werde, über Lauf Verjährungsfrist aufzuklären und ihm gegebenenfalls eine Weisung zu erteilen (BGHZ 95, 375, 388 f.)
Ergebnis: B kann nach § 670 Erstattung der von ihm geleisteten Summe verlangen
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273
Übersicht dingliches Verwertungsrechte Pfandrecht, § 1204 I, 1228 I BGB bzw. Hypothek/Grundschuld, §§ 1147/1192 I, 1147 BGB - 1
• Problem - Rechtsnatur: dinglicher Anspruch (Westermann)
Aber: Pfandschuldner „schuldet“ nichts dingliches Verwertungsrecht (Wolff/Raiser)
• Pfandrecht Erwerb Grundpfandrecht kein Verlust Pfandrecht
(1) Übertragung Pfandrecht/Hypothek/GS (2) Zahlungsfolgen Pfandrecht/Hypothek/GS
Einwendungen Einwendungen gegen Pfandrecht Hypothek: Einwendungen gegen gesicherte
Forderung
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
274
Beendigung des Pfandrechts an beweglichen Sachen 1
• Zahlung durch Schuldner (der auch Verpfänder ist) Tilgungswirkung bei Leistung auf gesicherte
Forderung (z.B. § 433 I BGB) gesicherte Forderung – rechtsvernichtende
Einwendung: Erfüllung an Gläubiger, § 362 I BGB
Pfandrecht: Erlöschen, § 1252 I BGB (Akzessorietät)
eine Leistung auf das Pfandrecht ist nicht möglich
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
275
Beendigung des Pfandrechts an beweglichen Sachen 2
• Fall 44: X hatte Y ein Darlehen gewährt. Zur Sicherung der Darlehensforderung hat Y dem X einen Teppich verpfändet und diesem übergeben. Die Parteien haben vereinbart, dass X berechtigt ist, sich aus dem Pfand zu befriedigen, ohne dass dem Y seinerseits die Möglichkeit eingeräumt wird, dieses Pfandrecht durch Tilgung der Schuld zum Erlöschen zu bringen. Hat X ein Pfandrecht an dem Teppich erworben?
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276
Beendigung des Pfandrechts an beweglichen Sachen 3
Lösungsskizze• rechtsgeschäftlicher Erwerb eines Pfandrechts an einer beweglichen Sache, § 1205 I 1 BGB
Einigung, § 1205 I BGB Übergabe, § 1205 I 1 BGB (+) Berechtigung
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
277
Beendigung des Pfandrechts an beweglichen Sachen 4
Bestand einer zu sichernden Forderung (vgl. § 1204 BGB) Anspruch auf Darlehensrückzahlung, § 488 I 2
Fall 2 BGB Einwendungen gegen Pfandrecht - rechtshindernde
Einwendung: Nichtigkeit Pfandrecht aufgrund des Fehlens der Privatautonomie, Art. 2 I GG (Typenfixierung) Ausschluß § 1252 I BGB (Akzessorietät) „Forderung“ dient nur dazu, Umfang Haftung des
Pfandes zu bestimmen Ergebnis
X hat kein Pfandrecht an dem Teppich erworben
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
278
Beendigung des Pfandrechts an beweglichen Sachen 5
• Zahlung durch Schuldner (der nicht Verpfänder ist) Tilgungswirkung bei Leistung auf gesicherte
Forderung (z.B. § 433 I BGB) gesicherte Forderung – rechtsvernichtende
Einwendung: Erfüllung an Gläubiger, § 362 I BGB
Pfandrecht: Erlöschen, § 1252 I BGB (Akzessorietät)
Leistung auf Pfandrecht ist nicht möglich
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
279
Beendigung des Pfandrechts an beweglichen Sachen 6
• Zahlung durch Verpfänder (der nicht Schuldner ist) Tilgungswirkung bei Leistung auf gesicherte Forderung
gesicherte Forderung: Legalzession gesicherte Forderung, §§ 1225 S. 1, 412 BGB
Pfandrecht: gesetzlicher Rechtsübergang, § 1250 I 1 BGB (Akzessorietät)
– aber Erlöschen Pfandrecht, wenn Verpfänder Eigentümer ist, § 1256 I 1 BGB
Verpfänder Bank
Schuldner
Pfandrecht, § 1204
z.B. § 488§ 1225
G: § 1250 I 1, A: § 1256
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
280
Beendigung des Pfandrechts an beweglichen Sachen 7
Leistung auf Pfandrecht ist – anders als bei der Grundschuld – nicht möglich
Ausgleichswirkung (Rückgriff) Ausgleich ggü. Schuldner
– Legalzession gesicherte Forderung, §§ 433 II, 1225 S. 1, 412 BGB
– Pfandrecht, § 1250 I 1 BGB– Aufwendungsersatzanspruch
» Auftrag, § 670 BGB oder» Geschäftsbesorgung, §§ 675, 670 BGB oder» GoA, §§ 683 S. 1, 684 S. 2, 670 BGB
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281
Beendigung des Pfandrechts an beweglichen Sachen 8
• Fall 45: E hat zur Sicherung der Schuld seines Freundes S bei G seine goldene Uhr an H verpfändet. Später tilgt E die Schuld des S. Wem stehen jetzt die Forderung und das Pfandrecht zu?
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
282
Beendigung des Pfandrechts an beweglichen Sachen 9
Lösungsskizze• gesicherte Forderung Legalzession, §§ 1225 S. 1, 412 BGB
Pfandrecht an beweglicher Sache rechtsgeschäftlicher Erwerb eines Pfandrechts an
einer beweglichen Sache, § 1205 I 1 BGB Einigung, § 1205 I BGB Übergabe, § 1205 I 1 BGB (+) Berechtigung Bestand einer zu sichernden Forderung (vgl. §
1204 I BGB)– Anspruch auf Darlehensrückzahlung, § 488 I 2
Fall 2 BGB
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283
Beendigung des Pfandrechts an beweglichen Sachen 10
Befriedigung des Pfandgläubigers durch den Verpfänder, der nicht persönlicher Schuldner ist (+)
Bestand Forderung: s.o. Ergebnis: Legalzession gesicherte Forderung von G an
E • Pfandrecht an der beweglichen Sache gesetzlicher Rechtsübergang, § 1250 I 1 BGB (Akzessorietät)
Pfandrecht an beweglicher Sache: s.o. Übertragung gesicherte Forderung s.o. kein Erlöschen Pfandrecht nach § 1256 I 1 BGB
Verpfänder ist Eigentümer (-) Ergebnis: gesetzlicher Übergang Pfandrecht von G an
E
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284
Beendigung des Pfandrechts an beweglichen Sachen 11
• weitere Beendigungsgründe (Auswahl) gutgläubig lastenfreier Erwerb, § 936 BGB einseitige Aufgabeerklärung, § 1255 I BGB Rückgabe der Pfandsache, § 1253 I BGB
• nach Erlöschen des Pfandrechts hat Verpfänder Recht, vom Pfandgläubiger
Pfandsache zurückzuverlangen (§ 1223 I BGB) gleiche Recht steht Eigentümer zu (§ 985 BGB)
Wegfallen Recht zum Besitz, § 986 BGB
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285
Beendigung der einfachen Sicherungsübereignung
• Rückübereignung, §§ 929 ff. BGB schuldrechtlich abgesichert durch
Rückübertragungsanspruch• Eintritt einer auflösenden Bedingung, § 158 II BGB• Weiterveräußerung Sicherungsgut an einen Dritten mit Einwilligung (§ 183 BGB) oder Genehmigung (§ 184 BGB) des Sicherungseigentümers
aber: verlängerte Sicherungsübereignung• gutgläubiger Erwerb Eigentum durch einen Dritten, §§ 932 ff. BGB• Verbindung, Vermischung oder Verarbeitung Sicherungsgut, §§ 946 ff. BGB
beachte aber Verarbeitungsklausel, § 950 I 1 BGB
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286
Beendigung des einfachen Eigentumsvorbehalts
• Zahlung letzte Kaufpreisrate (Eintritt der aufschiebenden Bedingung), § 158 I BGB• Weiterveräußerung Vorbehaltssache an Dritten mit Einwilligung (§ 183 BGB) oder Genehmigung (§ 184 BGB) Vorbehaltsverkäufer
aber: verlängerter Eigentumsvorbehalt• gutgläubiger Erwerb Eigentum durch Dritten, §§ 932 ff. BGB• Verbindung, Vermischung oder Verarbeitung Vorbehaltsware, §§ 946 ff. BGB
beachte aber Verarbeitungsklausel, § 950 I 1 BGB• Verzicht Vorbehaltsverkäufer auf Eigentumsvorbehalt
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287
Zahlungsfolgen bei der Hypothek
Zahlung persön-licher Schuldner =
Eigentümer
Zahlung persön-licher Schuldner ≠
Eigentümer
Zahlung ablösungs-berechtigter Dritten
Zahlung Eigentü-mer ≠ persönlicher
Schuldner
Zahlung nicht ablösungs-
berechtigter Dritten
P § 1113 Rn. 22-25; N Rn. 559-561
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288
Beendigung der Hypothek 1
• Zahlung durch Eigentümer = „persönlicher“ Schuldner
Tilgungswirkung bei Leistung auf gesicherte Forderung (z.B. § 433 I BGB)
Zahlung auf Hypothek scheidet aus (Akzessorietät)
gesicherte Forderung Hypothek
Eigentümergrundschuld, §§ 1163 I 2, 1177 I 1 BGB
(Akzessorietät)
rechtsvernichtende Einwendung:
Erfüllung an Gläubiger, § 362 I BGB
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
289
Beendigung der Hypothek 2
• Zahlung durch „persönlichen“ Schuldner ≠ Eigentümer Tilgungswirkung bei Leistung auf gesicherte Forderung
(z.B. § 433 I BGB) gesicherte Forderung – rechtsvernichtende
Einwendung: Erfüllung an Gläubiger, § 362 I BGB Hypothek: Entstehung Eigentümergrundschuld, §§
1163 I 2, 1177 I 1 BGB– nachrangig gegenüber Fremdhypothek, § 1176
BGB– es sei denn gesetzlicher Übergang Hypothek auf
den Schuldner, soweit ein Ersatzanspruch gegen den Eigentümer besteht, § 1164 I 1 (gesetzliche Forderungsauswechslung: Sicherung Regressforderung)
Leistung auf Hypothek ist – wie bei Pfandrecht – nicht möglich (da Schuldner nicht Partei des Hypothekenbestellungsvertrags und Akzessorietät)
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290
Beendigung der Hypothek 3
• Zahlung durch Eigentümer ≠ „persönlicher“ Schuldner
Voraussetzung: § 1142 BGB Tilgungswirkung bei Leistung auf gesicherte
Forderung gesetzlicher Übergang Forderung auf
Eigentümer, § 1143 I 1 bei Gläubigerbefriedigung Hypothek: Entstehen Eigentümerhypothek, §§
1153 I (= §§ 412, 401), 1177 II (Akzessorietät)
Hypotheken-schuldner Bank
Schuldner
Hypothek, § 1113
z.B. § 488§ 1143 I 1
Eigentümerhypothek, § 1153 I, 1177 II
Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11
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Beendigung der Hypothek 4
– Ausnahme: Erlöschen Hypothek, soweit sie für Rückstände von Zinsen und anderen Nebenleistungen und Kosten bestellt wurde, § 1178 I 1 BGB (Palandt/Bassenge § 1143 Rn. 3)
» Gegenausnahme: § 1178 I 2 BGB– Ausnahme: Erlöschen Hypothek, soweit
(Pallandt/Bassenge § 1181 Rn. 3) Befriedigung aus Grundstück durch Zwangsvollstreckung, § 1181 I BGB (Palandt/Bassenge § 1143 Rn. 3)
Leistung auf Hypothek ist – wie bei Pfandrecht – nicht möglich (Akzessorietät)
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292
Beendigung der Hypothek 5
Schuldner nicht identisch mit Eigentümer
gesicherte Forderung
Hypothek
Übergang auf Eigentümer, § 1143 I 1 BGB
rechtsvernichtende Einwendung:
Erfüllung an Gläubiger, § 362 I BGB
Schuldner zahlt Eigentümer zahlt
Eigentümergrundschuld, §§ 1163 I 2, 1177 I 1 BGB
Eigentümerhypothek, §§ 1153, 1177 II BGB
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293
Beendigung der Hypothek 6
Ausgleichswirkung (Rückgriff) Ausgleich ggü. dem Schuldner
– Legalzession gesicherte Forderung, §§ 433 II, 1143 I 1, 412 BGB
» kein Ausgleich über Eigentümerhypothek, § 1153 I BGB
– Aufwendungsersatzanspruch» Auftrag, § 670 BGB oder» Geschäftsbesorgung, §§ 675, 670 BGB oder» GoA, §§ 683 S. 1, 684 S. 2, 670 BGB
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294
Beendigung der Hypothek 7
• Zahlung durch Dritten (Palandt/Bassenge § 1113 Rn. 22-25)
Tilgungswirkung bei Leistung auf gesicherte Forderung gesicherte Forderung: – rechtsvernichtende
Einwendung: Erfüllung an Gläubiger, §§ 267, 362 I BGB
– Ausnahme: Übergang auf ablösungsberechtigten Dritten, §§ 268, 1150, 426 II, 774 I 2 BGB
Hypothek: bei Erlöschen Forderung Entstehung Eigentümergrundschuld, §§ 1163 I 2, 1177 I 1 BGB
– Ausnahme: bei Übergang Forderung Übergang Hypothek (§ 1153 I; nicht auch § 1177 II, da Dritter nicht = Eigentümer)
Leistung auf Hypothek ist – wie bei Pfandrecht – nicht möglich (Akzessorietät)
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295
Beendigung der Hypothek 8
• weitere Beendigungsgründe Aufhebungserklärung und Löschung im Grundbuch, §
875 BGB gutgläubig lastenfreier Erwerb, § 892 I 1 HS 1 Fall
2 BGB Befriedigung aufgrund Zwangsvollstreckung aus dem
Grundstück, § 1181 I BGB Hypothek erlischt nach § 1181 I gesicherte Forderung erlischt nach § 362 I, wenn
der Eigentümer auch persönlicher Schuldner war; Palandt/Bassenge, § 1181 Rn. 3
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Zahlungsfolgen bei der Sicherungsgrundschuld
Zahlung persön-licher Schuldner =
Eigentümer
Zahlung persön-licher Schuldner ≠
Eigentümer
Zahlung ablösungs-berechtigter Dritten
Zahlung Eigentü-mer ≠ persönlicher
Schuldner
Zahlung nicht ablösungs-
berechtigter Dritten
N Rn. 592-595
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Beendigung der Sicherungsgrundschuld 1
• Zahlung durch persönlicher Schuldner = Eigentümer entscheidend, ob Zahlung auf persönliche Schuld oder
Zahlung auf das dingliche Recht oder beides bei Bankkredit i.d.R. Klausel, dass Zahlung auf
persönliche Schuld bei Tilgungsleistungen nach h.L. Zahlung auf
Forderung und GS Tilgungswirkung bei Leistung auf gesicherte
Forderung (z.B. § 433 I BGB)gesicherte Forderung Grundschuld
Gläubiger bleibt Inhaber Fremdgrundschuld (ggfs. schuldrechtlicher
Rückübertragungsanspruch aus Sicherungsabrede)
rechtsvernichtende Einwendung:
Erfüllung an Gläubiger, § 362 I BGB
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Beendigung der Sicherungsgrundschuld 2
Tilgungswirkung bei Leistung nur auf Grundschuld gesicherte Forderung: nach Sinn und Zweck
Sicherungsabrede Erlöschen Forderung Grundschuld: nach h.L. Eigentümergrundschuld,
§§ 1142, 1143 I BGB analog / § 1163 I 2 BGB analog / §§ 1168, 1170 BGB analog / Gesamtanalogie
– aber: Löschungsanspruch nachrangiger GSGläubiger, §§ 1192 I, 1179a
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Beendigung der Sicherungsgrundschuld 3
Tilgungswirkung bei Leistung auf Forderung und Grundschuld gesicherte Forderung - rechtsvernichtende
Einwendung: Erfüllung an Gläubiger, § 362 I BGB Grundschuld: nach h.L. Eigentümergrundschuld,
§§ 1142, 1143 I BGB analog / § 1163 I 2 BGB analog / §§ 1168, 1170 BGB analog / Gesamtanalogie
– aber: Löschungsanspruch nachrangiger GSGläubiger, §§ 1192 I, 1179a
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300
Beendigung der Sicherungsgrundschuld 4
• Fall 46: E schuldet dem G € 40.000 und bestellt dem G an seinem Grundstück eine erstrangige Grundschuld zur Sicherung der Forderung. Er zahlt monatlich € 1.000 zurück. Nach Zahlung der letzten Rate verlangt der nachrangige Grundschuldgläubiger H von E die Löschung der Grundschuld gem. § 1179a BGB. E weigert sich. Er möchte die Grundschuld anderweitig zu Sicherungszwecken einsetzen. Hat H gegen E einen Anspruch auf Löschung der für G eingetragenen Grundschuld?
E G
H
§ 1191§ 488 § 1179a2
§ 1191
1
4
3§ 488 § 362 I
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Beendigung der Sicherungsgrundschuld 5
Lösungsskizze• Löschungsanspruch, § 1179a BGB
Entstehung Grundschuld 1 Gläubiger (H) (+) Grundschuld 2 (G) (+)
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302
Beendigung der Sicherungsgrundschuld 6
Vereinigung der Grundschuld 2 mit dem Eigentum in einer Person (Eigentümergrundschuld) zum Zeitpunkt Eintragung Grundschuld 1 des
Gläubigers oder später hier: Zahlung Eigentümer (= Schuldner)
– Vereinbarung Sicherungsvertrag auf welches Recht (-)
– Wille des Zahlenden, § 366 I BGB (-)– nach h.L. zahlt Eigentümer auf Forderung
und Grundschuld– bei Ratenzahlung Zahlung nur auf Forderung
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Beendigung der Sicherungsgrundschuld 7
Tilgungswirkung– gesicherte Forderung - rechtsvernichtende
Einwendung: Erfüllung an Gläubiger, § 362 I BGB
– Grundschuld: Gläubiger bleibt Inhaber Fremdgrundschuld
Ergebnis: keine Vereinigung von Eigentum und Grundschuld
in Person E § 1179a BGB (-) schuldrechtlicher Rückübertragungsanspruch E
ggü. G aus Sicherungsabrede
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Beendigung der Sicherungsgrundschuld 8
• Zahlung durch persönlichen Schuldner ≠ Eigentümer Tilgungswirkung bei Leistung auf gesicherte
Forderung (z.B. § 433 I BGB) gesicherte Forderung – rechtsvernichtende
Einwendung: Erfüllung an Gläubiger, § 362 I BGB Grundschuld: bleibt als Fremdgrundschuld
bestehen– ggfs. schuldrechtlicher
Rückübertragungsanspruch aus Sicherungsabrede
– beachte: Unanwendbarkeit von § 1164 BGB (kein Übergang Grundschuld mit Befriedigung Gläubiger), da Folge der Akzessorietät Hypothek
Leistung auf Grundschuld ist nicht möglich
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Beendigung der Sicherungsgrundschuld 9
• Zahlung durch Eigentümer ≠ persönlicher Schuldner bei konkreter Forderung i.d.R. Zahlung auf die GS
aber Anspruch auf Abtretung gegen den Sicherungsnehmer
Tilgungswirkung bei Leistung auf gesicherte Forderung (z.B. § 433 I BGB) gesicherte Forderung – rechtsvernichtende
Einwendung: Erfüllung an Gläubiger, §§ 362 I, 267 BGB (Palandt/Bassenge § 1191 Rn. 36)
Grundschuld – bleibt als Fremdgrundschuld bestehen
– ggfs. schuldrechtlicher Rückübertragungsanspruch aus Sicherungsabrede
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Beendigung der Sicherungsgrundschuld 10
Tilgungswirkung bei Leistung nur auf Grundschuld gesicherte Forderung:
– Rspr.: Forderung bleibt bestehen
» a.A.: erlischt (arg. §§ 364 II, 788 BGB)– Eigentümer hat ggü. Gläubiger Anspruch auf
Abtretung Forderung aus Sicherungsvertrag» beachte: Forderungsübergang §§ 1192 I,
1143 I BGB nach h.M. (-) (Palandt/Bassenge § 1143 Rn. 7); auch keine analoge Anwendung § 1143 I BGB
Grundschuld: Erwerb als Eigentümergrundschuld, §§ 1142, 1143 I BGB analog / § 1163 I 2 BGB analog / §§ 1168, 1170, 1171 BGB analog / Gesamtanalogie
– aber: Löschungsanspruch nachrangiger GSGläubiger, §§ 1192 I, 1179a
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307
Beendigung der Sicherungsgrundschuld 11
Schuldner ≠ Eigentümer
gesicherte Forderung
Grundschuld
h.L.: Forderung bleibt bestehen -Eigentümer Anspruch auf
Abtretung Forderung aus SiV
Erfüllung an Gläubiger, § 362 I BGB
Schuldner zahlt auf Forderung
Eigentümer zahlt auf GS
Gläubiger bleibt Inhaber Fremdgrundschuld -
Eigentümer Anspruch Rück-übertragung GS aus Sicherungsvertrag
Eigentümergrundschuld, § 1163 I 2 BGB analog /
§§ 1168, 1170 BGB analog / §§ 1142, 1143 I BGB analog / GAnal.
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Beendigung der Sicherungsgrundschuld 12
• Rechtsgrundlage Eigentümergrundschuld bei Zahlung Eigentümer auf Grundschuld
§ 1163 I 2 BGB analog aber § 1163 BGB setzt Bestehen einer gesicherten
Forderung voraus, was bei nicht akzessorischer Grundschuld nicht passt
§§ 1168, 1170, 1171 BGB analog Ausnahmevorschrift Hypothekenrecht passt nicht
für Ableitung einer Regelfolge im Grundschuldrecht
§§ 1142, 1143 I BGB analog setzt Identität von persönlichem Schuldner und
Eigentümer voraus und passt daher nicht auf alle Fälle
Gesamtanalogie zu sämtlichen Vorschriften
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Beendigung der Sicherungsgrundschuld 13
• Zahlung durch ablösungsberechtigten Dritten (Palandt/Bassenge § 1191 Rn. 38)
Ablösungsrecht (§ 268) bzgl. Forderung Tilgungswirkung bei Leistung auf Forderung
– gesicherte Forderung – Erwerb gesicherte Forderung, § 268 III 1 BGB
– Grundschuld: kein Erwerb GS» beachte: § 1153 I BGB nicht anwendbar, da Folge
der Akzessorietät Hypothek (Palandtd/Bassenge § 1191 Rn. 38)
Leistung auf GS nicht möglich Ablösungsrecht (§§ 1192 I, 1150, 268 BGB) bzgl. GS
Tilgungswirkung bei Leistung auf Grundschuld– gesicherte Forderung: Forderung bleibt bestehen
(nicht Erfüllung an Gläubiger, § 362 I BGB) – Grundschuld: Umwandlung GS, § 1192 I, 1150, 268
III 1 BGB Leistung auf Forderung ist nicht möglich
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Beendigung der Sicherungsgrundschuld 14
• Zahlung durch nicht ablösungsberechtigten Dritten (Palandt/Bassenge § 1191 Rn. 38)
Tilgungswirkung bei Leistung auf Forderung (§ 267 BGB) gesicherte Forderung – rechtsvernichtende
Einwendung: Erfüllung an Gläubiger, §§ 362 I, 267 BGB
Grundschuld: bleibt als Fremdgrundschuld bestehen
– ggfs. schuldrechtlicher Rückübertragungsanspruch aus Sicherungsabrede
Tilgungswirkung bei Leistung nur auf Grundschuld (§ 267 BGB analog) gesicherte Forderung: Forderung bleibt bestehen
(nicht Erfüllung an Gläubiger, § 362 I BGB) » a.A.: erlischt (arg. § 364 II BGB)
Grundschuld: Umwandlung EigentümerGS, § 1163 I 2 analog / §§ 1168, 1170 analog / §§ 1142, 1143 I analog / GAnal.
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Beendigung der Sicherungsgrundschuld 15
• weitere Beendigungsgründe Aufhebungserklärung und Löschung im Grundbuch, §
875 BGB gutgläubig lastenfreier Erwerb, § 892 I 1 HS 1 Fall
2 BGB Befriedigung aufgrund Zwangsvollstreckung aus
Grundstück, §§ 1192 I, 1181 BGB
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Beendigung der Sicherungsabtretung
• Rückabtretung, § 398 BGB schuldrechtlich abgesichert durch
Rückübertragungsanspruch aus Sicherungsvertrag Rückübertragungsanspruch
allerdings nicht aufgrund Verjährung der gesicherten Forderung, § 216 II 1 BGB
• Eintritt einer auflösenden Bedingung, § 158 II BGB• Weiterabtretung Sicherungsgut an einen Dritten mit Einwilligung (§ 183 BGB) oder Genehmigung (§ 184 BGB) des Sicherungszessionars• grds. nicht gutgläubiger Erwerb der Forderung
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