Vorlesung “ Einführung in das Bank-, Kapitalmarkt- und Kreditsicherungsrecht“

Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M.Einführung 2010 / 11

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Vorlesung “Einführung in das Bank-, Kapitalmarkt- und Kreditsicherungsrecht“

Wintersemester 2010 / 11

Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. (London)

Universität Augsburg - Juristische Fakultät -


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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel des dinglichen Rechts), §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1113, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB - 6

– Gutgläubigkeit Erwerber» (1) keine positive Kenntnis Erwerber, §

892 I 1 HS 2 Fall 2 BGB» (2) maßgeblicher Zeitpunkt für

Gutgläubigkeit (a) Grundsatz: Vollendung

Rechtserwerb, § 892 I 1, II BGB (b) Ausnahme 1: Antragstellung, § 892

II HS 1 BGB (c) Ausnahme 2: Einigung, § 892 II HS

2 BGB


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• nochmals zur Verdeutlichung: Zeitpunkt Gutgläubigkeit nach § 892 I 1, II BGB (Zeitpunkt Gutgläubigkeit ist farbig markiert)

Grundsatz: Einigung (§ 873 I BGB) – Eintragungsantrag (§ 13 GBO) – Eintragung im Grundbuch (§ 892 I 1, II BGB)

Ausnahme 1: Einigung (§ 873 I BGB) - Eintragungsantrag (§ 13 GBO) - Eintragung im Grundbuch (§ 892 II HS 1 BGB)

Ausnahme 2: Eintragungsantrag (§ 13 GBO) – Einigung (§ 873 I BGB) – Eintragung im Grundbuch (§ 892 II HS 2 BGB)


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• Problem: über Eintragung hinaus weitere Entstehungsvoraussetzungen (z.B. Briefübergabe)

allgemeine Regel: Zeitpunkt der letzten materiellrechtlichen Entstehungsvoraussetzung vor Eintragung teleologische Reduktion § 892 II BGB: “nur noch”

Eintragung erforderlich– arg.: § 892 BGB will Erwerber vor den Folgen

des Eintragungsgrundsatzes (§ 873 BGB) schützen


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Verfügungsmacht: § 892 I 2 BGB– relative gerichtliche oder behördliche

Verfügungsverbote (§ 136 BGB, vgl. Wortlaut § 892 I 2 BGB: „zugunsten einer bestimmten Person“):

» §§ 829, 857 ZPO (Pfändung von Forderungen und Rechten)

» §§ 20 I, 23 ZVG (Grundstücksbeschlagnahme)

– nicht: gesetzliche Verfügungsbeschränkungen („absolute Verfügungsverbote“): z.B. §§ 1365, 1369 BGB


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Übergabe des Hypothekenbriefs, §§ 1116 I, 1117 BGB (vor Briefübergabe Eigentümergrundschuld, § 1163 II, 1177 I 1 BGB (wenn keine Forderung) oder Eigentümerhypothek (§§ 1163 II, 1177 II BGB, wenn Forderung)) §§ 1117 I 1 (= 929 S. 1) BGB §§ 1117 I 2, 929 S. 2 BGB §§ 1117 I 2, 930 BGB §§ 1117 I 2, 931 BGB Aushändigungsvereinbarung, § 1117 II BGB

Einigsein / Fortbestand der Berechtigung Bestand (Entstehung) einer zu sichernden Forderung, §

1113 I BGB• rechtshindernde Einwendungen gegen Hypothek• rechtshindernde Einwendungen gegen gesicherte Forderung

Eigentümergrundschuld gemäß §§ 1163 I 1, 1177 I 1


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• Fall 20: F ist im Grundbuch zu Unrecht als Grundstückseigentümer eingetragen. Er vereinbart mit G, diesem zur Sicherheit für ein Darlehen eine Buchhypothek zu bestellen. Nach der Einigung über die Hypothekenbestellung, der Auszahlung des Darlehens und dem Eintragungsantrag erfährt G, dass F nicht Eigentümer des Grundstücks ist. Nachdem G eingetragen worden ist, verlangt der wahre Eigentümer E von G die Bewilligung zur Löschung der Hypothek (§ 19 GBO). Zu Recht?


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Zur Fallösung: Grundbuchberichtigungsanspruch, § 894 BGB - 1

• Entstehung Anwendbarkeit

grds. keine Berichtigung Grundbuch durch Grundbuchamt von Amts wegen

– deshalb Berichtigung durch Beeinträchtigten zu betreiben

Recht an einem Grundstück (= Eigentum) / Recht an einem solchen Recht (= beschränkte dingliche Rechte) / relative Verfügungsbeschränkung (§ 894 Fall 3 BGB)

Unrichtigkeit des Grundbuchs = Divergenz zwischen formeller und materieller Rechtslage formelle Rechtslage („Inhalt des Grundbuchs“) materielle Rechtslage („wirkliche Rechtslage“) –

Prüfung! Divergenz („nicht im Einklang“)


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Gläubiger (Aktivlegitimation des Anspruchstellers) = materiell Berechtigter („derjenige, dessen Recht nicht oder nicht richtig eingetragen oder durch Eintragung einer nicht bestehenden Belastung oder Beschränkung beeinträchtigt ist“)

Schuldner (Passivlegitimation des Anspruchsgegners) = Buchberechtigter („derjenige, dessen Recht durch die Berichtigung betroffen wird“)

keine rechtshindernde Einwendungen gegen § 894 BGB

• Erlöschen: rechtsvernichtende Einwendungen z.B. Erfüllung, § 362 I BGB


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• Durchsetzbarkeit: rechtshemmende Einwendungen allgemeines Zurückbehaltungsrecht, § 273 I BGB z.B.

wegen Kaufpreisrückzahlungs- oder Schadensersatzanspruch

keine Verjährung, § 214 I, da Berichtigungsanspruch unverjährbar ist, § 898 BGB

• Rechtsfolge Anspruch auf Zustimmung zur Berichtigung des

Grundbuchs (= Eintragungsbewilligung/Berichtigungsbewilligung/ Löschungsbewilligung, § 19 GBO; Form: § 29 GBO) materiellrechtliche Willenserklärung nicht

erforderlich, da materielle Rechtslage bereits vorliegt Zwangsvollstreckung: verfahrensrechtliche Erklärung

wird ggfs. durch Urteil ersetzt, § 894 ZPO analog (Fiktion der Abgabe einer Willenserklärung)


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Grundbuchberichtigungsanspruch, § 894 BGBEntstehung• Unrichtigkeit des Grundbuchs = Divergenz zwischen formeller und materieller Rechtslage rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Buchhypothek, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1113 BGB

Einigung, §§ 873, 1113, 1115 BGB Eintragung (der Hypothek) im Grundbuch, §§ 873,

1115 BGB Einigsein


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Berechtigung Eigentum (-)

– beachte: keine Überwindung anderer Mängel (z.B. Geschäftsunfähigkeit, § 107)

gutgläubiger Erwerb Hypothek, § 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB

– rechtsgeschäftlicher Erwerb eines Grundstücksrechts

– Verkehrsgeschäft– Rechtsscheintatbestand: Eintragung im

Grundbuch» Unrichtigkeit des Grundbuchs

Rechtsangabe (nicht tatsächliche Angabe aus Bestandsverzeichnis)

» Legitimation des Verfügenden (Eigentümers) durch die Unrichtigkeit des Grundbuchs


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– keine Zerstörung Rechtsschein, insbesondere kein Widerspruch gegen Richtigkeit Grundbuch im Zeitpunkt Vollendung Rechtserwerb eingetragen, §§ 892 I 1 HS 2 Fall 1, 899 BGB

– Gutgläubigkeit Erwerber» keine positive Kenntnis Erwerber» maßgeblicher Zeitpunkt für Gutgläubigkeit

Grundsatz: der Vollendung des Rechtserwerbs,

§ 892 I 1, II BGB (-)


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– Ausnahme 1: der Antragstellung, § 892 II HS 1 BGB (+)

– Problem: teleologische Reduktion: zum dinglichen Rechtserwerb „nur noch“ Eintragung erforderlich (+)

Zwischenergebnis: gutgläubiger Erwerb Ausschluss Hypothekenbrief, § 1116 II BGB

Einigung über Ausschluss Erteilung Hypothekenbriefs, § 1116 II 3 HS 1 BGB

Eintragung Ausschluss Brieferteilung im Grundbuch, § 1116 II 3 HS 1 BGB


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Bestand einer zu sichernden Forderung, § 1113 I BGB Rückzahlungsanspruch, § 488 I 2 Fall 2 BGB

– Auszahlung [= Valutierung] Darlehen ist Entstehungsvoraussetzung Rückzahlungsanspruch

• Ergebnis G ist Inhaber einer Hypothek E hat keinen Grundbuchberichtigungsanspruch E kann nicht Bewilligung der Löschung der Hypothek

verlangen


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Zitierweise beim rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Buchhypothek vom Nichtberechtigten

• Vorschlag, wenn von vornherein Prüfung des gutgläubigen Erwerbs: §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1113, 1115, 1116, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB

§ 873 BGB ist Grundtatbestand Entstehung Immobiliarrechte Zitat kann auf § 873 I BGB beschränkt werden

§ 1113 BGB bestimmt Inhalt Hypothek § 1115 BGB bestimmt Inhalt Eintragung § 1116 BGB bestimmt Entstehungserfordernis

Buchhypothek keine ausdrückliche Vorschrift für Berechtigung

(Eigentum/Verfügungsbefugnis) § 892 BGB regelt gutgläubigen Erwerb

Zitat kann auf § 892 I BGB beschränkt werden• Zitierweise bei Prüfung des gutgläubigen Erwerbs nach Ablehnung des Erwerbs vom Berechtigten: nur § 892 I BGB


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A Bank (z.B.)Darlehen, § 488

Sicherungsvertrag, § 311 I§§ 873, 1113

Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Ersterwerb Hypothek 1

A Bank (z.B.)

E

Sicherungs-vertrag, § 311 I

§§ 873, 1113

Darlehen, § 488

z.B.Auftrag, § 662GeBes., § 675GoA, § 677Gesell., § 705

1.

2.


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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Ersterwerb Hypothek 2 - Überblick

dingliches Verwertungsrecht Hypothek (Recht auf Duldung der Zwangsvollstreckung, „Duldungsanspruch“), § 1147 BGB • Entstehung

Problem - Rechtsnatur: dinglicher Anspruch (Westermann)

– aber: Pfandschuldner „schuldet“ nichts dingliches Verwertungsrecht (Wolff/Raiser)

Hypothek Erwerb Hypothek (rechtsgeschäftlicher

Ersterwerb einer Hypothek) kein Verlust Hypothek

– (1) Übertragung Hypothek– (2) Zahlungsfolgen Hypothek (Befriedigung

Gläubiger gesicherte Forderung)


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Einwendungen gegen Hypothek beachte bei Briefhypothek: Vorlage des Briefes

erforderlich, § 1160 Einwendungen gegen gesicherte Forderung

beachte bei Briefhypothek: Vorlage des Briefes erforderlich, §§ 1161, 1160

nicht: Verjährung, § 216 I BGB• Erlöschen: rechtsvernichtende Einwendungen• Durchsetzbarkeit - rechtshemmende Einwendung

keine Verjährung, § 214 I BGB, da Ansprüche aus eingetragenen Rechten nicht Verjährung unterliegen (§ 902 BGB)


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• Rechtsfolge Klage aufgrund Hypothek verschafft für

Zwangsvollstreckung notwendigen Titel in Form eines Urteils

da Klage auf „Duldung Zwangsvollstreckung“ (genauer: Klage auf Feststellung des Befriedigungsrechts) umständlich und langwierig, wird in Praxis Vollstreckungsunterwerfungserklärung nach § 794 I Nr. 5 ZPO gewählt liefert sofort Titel zwingt Schuldner in Angreiferrolle

(Vollstreckungsabwehrklage, §§ 795, 767 ZPO)


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Einwendungen gegen Hypothek

Einwendungen gegen Forderung

Einwendungen („mittelbar“ gegenüber §

1147 BGB)

Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Ersterwerb Hypothek - 5


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rh., rv. Einwendung

Hypothek

Einrede

selbstverständlich (d.h. gesetzlich nicht geregelt)

RF: -kein Bestand Hypothek-Unrichtigkeit GB (§ 894)

beachte: kein gutgl. Erwerb, § 892 bei Einwendung

selbstverständlich (arg. § 1157 S. 1)

RF:-Bestand Hypothek, aber Hemmung Rechtsausübung (kein § 894!)-Anspruch auf Verzicht Hypothek bei dauernder Einrede, §§ 1169, 1168 (nicht bei Verjährung; Palandt/Ellenberger, § 216 Rn. 3)-mit Verzicht EGS, §§ 1168 I, 1177 I 1 (wenn keine Forderung)

beachte: kein gutgl. einredefreier Erwerb


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Forderung

rh., rv. Einwendung Einrede


RF: -rh: EGS, §§ 1163 I 1, 1177 I 1 (kein § 894!)-rv: EGS, §§ 1163 I 2, 1177 I 1 (kein § 894!)

-eigene, §§ 1137 I 1 Fall 2, 770 -fremde, §§ 1137 I 1 Fall 1 (aber nicht Verjährung, § 216 I)

RF:-Hemmung Rechtsausübung (kein § 894!)-Anspruch auf Verzicht Hypothek bei dauernder Einrede, §§ 1169, 1168-mit Verzicht EGS, §§ 1168 I, 1177 I 1


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• Einwendungen gegen Hypothek (eigentümerbezogene Einwendungen aus Rechtsverhältnis zwischen Eigentümer und Hypothekar/Gläubiger)

rechtshindernde Einwendungen z.B. Geschäftsunfähigkeit, § 105 I,

Sittenwidrigkeit, § 138 I (z.B. anfängliche Übersicherung)

rechtsvernichtende Einwendungen z.B. Anfechtung, §§ 142 I, 119, 123 Befriedigung aus Grundstück durch

Zwangsvollstreckung, § 1181 I


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Aufhebung der Hypothek, §§ 1183, 875, 876 nicht: Verzicht auf Hypothek z.B. wegen Stellung

anderer Sicherheit (§ 1168), da– Rechtsfolge: Eigentümergrundschuld, §§ 1168

I, 1177 I 1 rechtshemmende Einwendungen (Einreden)

z.B. Zurückbehaltungsrecht gegen die Hypothek (§ 273 I), Widerspruch gegen Briefhypothek bei Nichtvorlage Hypothekenbrief (§ 1160), Rechtsmissbrauch (§ 242)

– Stundung der Hypothek (§ 311 I) wohl Einrede aus Sicherungsvertrag

keine Verjährung, da Hypothek kein Anspruch


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• Einwendungen gegen gesicherte Forderung (schuldnerbezogene Einwendungen aus dem Rechtsverhältnis zwischen Schuldner und Gläubiger)

rechtshindernde Einwendungen z.B. Fälligkeit gesicherte Forderung, § 271 II,

Sittenwidrigkeit, § 138 I rechtsvernichtende Einwendungen

z.B. Anfechtung, § 142 I


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rechtshemmende Einwendungen (Einreden), § 1137 eigene Einreden, §§ 1137 I 1 Fall 2, 770

– Anwendbarkeit» soweit Eigentümer nicht persönlicher

Schuldner ist– Einrede aus Anfechtungsrecht des persönlichen

Schuldners (Anfechtbarkeit), § 770 I– Problem: sonstige Gestaltungsrechte

Hauptschuldner (z.B. Rücktrittsrecht), § 770 I, II analog („§ 770 Ia“)

– Einrede aus Aufrechnungsrecht des Gläubigers der gesicherten Forderung (Aufrechenbarkeit), § 770 II

sonstige eigene Einreden: Widerspruch gegen Briefhypothek bei Nichtvorlage Hypothekenbrief (§§ 1161, 1160)


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fremde Einreden, § 1137 I 1 Fall 1– z.B. § 320 I 1, anfängliche/nachträgliche

Stundung der Forderung (§ 311 I), Zurückbehaltungsrecht gegen die gesicherte Forderung (§ 273 I), § 242

– Gegeneinwendung: Verzicht des persönlichen Schuldners? kein Ausschluss Einrede, wenn Schuldner verzichtet hat, § 1137 II

– nicht dagegen Verjährung der gesicherten Forderung (vgl. § 216 I)

» Verjährung lässt Anspruch nicht erlöschen (§ 214 I)


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Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Hypothek 13

• Fall 21: A hat dem B zur Sicherung offener Rechnungen aus der Lieferung von Maschinen eine Buchhypothek an seinem Grundstück bestellt. Als A die ausstehenden Geldbeträge nicht zahlt, verklagt B ihn auf Duldung der Zwangsvollstreckung in das Grundstück. A verteidigt sich wie folgt: Die Einigung über die Hypothekenbestellung sei wegen arglistiger Täuschung nichtig.


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Recht auf Duldung der Zwangsvollstreckung, § 1147 BGBEntstehung• Erwerb Hypothek: rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Buchhypothek, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1113, 1115, 1116 BGB

Einigung, §§ 873, 1113, 1115 BGB Eintragung (der Hypothek) im Grundbuch, §§ 873, 1115

BGB Berechtigung Ausschluss des Hypothekenbriefs, § 1116 II BGB

Einigung über den Ausschluss der Erteilung des Hypothekenbriefs, § 1116 II 3 HS 1 BGB

Eintragung des Ausschlusses der Brieferteilung im Grundbuch, § 1116 II 3 HS 1 BGB


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Bestand einer zu sichernden Forderung Kaufpreisansprüche, § 433 II Fall 1 BGB

• Einwendungen gegen Hypothek rechtsvernichtende Einwendung gegen dingliche

Einigung: Anfechtung, §§ 142 I, 123 I Fall 1 BGB (+)• Ergebnis

B hat kein Recht auf Duldung der Zwangsvollstreckung

Rechtsfolge der Nichtigkeit der Hypothek: Grundbuch ist unrichtig A hat Grundbuchberichtigungsanspruch, § 894

BGB gutgläubiger Erwerb nach § 892 I BGB kommt

nicht in Betracht


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Umfang der Hypothekenhaftung 1

• um eine wirtschaftlich sinnvolle Verwertung Grundstück zu ermöglichen, erstreckt sich Haftung nicht nur auf Grundstück selbst• Hypothekenhaftung erfasst zusätzlich folgende Gegenstände:

die wesentlichen (§§ 93, 94 BGB) und die nichtwesentlichen Bestandteile (§ 93 BGB) des Grundstücks § 1120 Fall 1 BGB verweist nur auf „Bestandteile“ und

erfasst deshalb auch nichtwesentliche Bestandteile insbesondere Gebäude, § 94 BGB nicht dagegen die Scheinbestandteile (§ 95 BGB)

die Erzeugnisse des Grundstücks (§§ 1120 Fall 1, 99 BGB), sofern sie nicht mit der Trennung nach §§ 954-957 BGB in das Eigentum eines anderen als des Eigentümers fallen


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Umfang der Hypothekenhaftung 2

das dem Eigentümer gehörende Grundstückszubehör (§§ 1120 Fall 2, 97 BGB) ferner das Anwartschaftsrecht des Eigentümers

am Zubehör (z.B. bei Erwerb unter Eigentumsvorbehalt) (analoge Anwendung)

die Miet- und Pachtzinsforderungen (§ 1123 I BGB) die Versicherungsforderungen hinsichtlich von

Gegenständen, auf die sich die Hypothekenhaftung erstreckt (§ 1127 ff. BGB)


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Wirtschaftliche Bedeutung der Grundschuld

• Grundschuld ist heute – in Form der Sicherungsgrundschuld – in Praxis gebräuchlichstes Grundpfandrecht


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Formen und gesetzliche Regelung der Grundschuld 1

• Formen Grundschuld einfache und Sicherungsgrundschuld

einfache Grundschuld – in der Praxis nicht zu finden– nicht auf gesicherte Forderung bezogen

» vgl. aber Ulrich Huber, Habil. Sicherungsgrundschuld: Missverständnis des historischen Gesetzgebers; Grundschuld sollte nicht von Forderung vollkommen losgelöst sein

– Sicherungsvertrag nur als bloße Rechtsgrundabrede (da nicht zur Sicherung einer Forderung bestellt)

» Rechtsgrundabrede, da Grundschuld abstraktes Rechtsgeschäft ist, das Rechtsgrund nicht in sich trägt


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Sicherungsgrundschuld – in Praxis übliche Form der Grundschuld– dinglich normale Grundschuld– über schuldrechtlichen

Sicherungsvertrag, § 311 I BGB mit gesicherter Forderung verbunden

» Forderungsgebundenheit der Sicherungsgrundschuld, aber keine Akzessorietät

– Sicherungsgrundschuld gesetzlich bestätigt durch § 1192 Ia BGB (eingefügt durch Risikobegrenzungsgesetz; wirksam ab 1.3.2009)

» außerdem erfasst von § 216 II 1 BGB


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Brief- und Buchgrundschuld Briefgrundschuld, §§ 1192 I, 1116 I BGB

– Übertragung außerhalb Grundbuch möglich, §§ 1192 I, 1154 I BGB

Buchgrundschuld, §§ 1192 I, 1116 II, III BGB – keine Übertragung außerhalb Grundbuchs


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• gesetzliche Regelung Grundschuld Vorschriften Hypothekenrecht sind aufgrund

gesetzlicher Verweisung (§ 1192 I BGB) „entsprechend“ anwendbar, soweit in §§ 1191 ff. BGB nichts anderes bestimmt ist sich nichts anderes daraus ergibt, dass

Grundschuld nicht akzessorisch mit gesicherter Forderung verbunden ist

nicht anwendbar sind insbesondere §§ 1113, 1137-1139 (§ 1138!), 1153, 1163 I (wohl aber § 1163 II), 1164-1166, 1177 BGB


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Schuldner /meist Eigen-tümer

Gläubiger -Bank (z.B.)

Darlehen, § 488Sicherungsvertrag, § 311 I

§§ 873, 1191

Sicherungsgrundschuld

Schuld-ner

Gläubiger -Bank (z.B.)

Sichere-rungsgeber / meist Eigen-tümer

Sicherungs-vertrag, § 311 I

§§ 873, 1191

Darlehen, § 488

z.B.Auftrag, § 662GeBes., § 675GoA, § 677

1.

2.


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Prüfungsprogramm Erwerb einer Hypothek / Grundschuld

Erwerbsfall

Ersterwerb Zweiterwerb

Briefhyp./GS Buchhyp./GSBriefhyp./GSBuchhyp./GS

NBBer. NBBer. NBBer. NBBer.

nur Hyp.:Doppel-mangel

nur Hyp.:Ford.

dingl.Recht

nur Hyp.:Doppel-mangel

nur Hyp.:Ford.

dingl.Recht


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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Buchgrundschuld vom Berechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 1192 I, 1115, 1116 BGB - 1

• Einigung, §§ 873 I, 1191 I BGB (einseitige Erklärung genügt bei Bestellung Eigentümergrundschuld, § 1196 II BGB)

Parteien Verfügungsgegenstand: Grundstück Begründung eines dinglichen Verwertungsrechts am

Grundstück (Grundpfandrecht) keine akzessorische Sicherung bestimmter Forderung

(aber schuldrechtliche Sicherungsabrede möglich) Geldsumme der Grundschuld Zinsen der Grundschuld


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• Eintragung im Grundbuch, §§ 873 I, 1115 BGB nicht eingetragen werden kann, weil Grundschuld

nicht akzessorisch ist, gesicherte Forderung einzutragen sind aber Geldsumme, die aus

Grundstück zu zahlen ist, und Zinssatz • Einigsein

bis Eintragung ist Einigung grds. widerruflich, soweit nicht einer der vier Fälle des § 873 II BGB vorliegt


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• Berechtigung Eigentum Verfügungsmacht (beachte § 878 BGB)

• Ausschluss des Grundschuldbriefs, §§ 1192 I, 1116 II BGB

Einigung über Ausschluss Erteilung Grundschuldbrief, §§ 1192 I, 1116 II 3 HS 1 BGB

Eintragung Ausschluss Brieferteilung im Grundbuch, §§ 1192 I, 1116 II 3 HS 1 BGB

• Einigsein / Fortbestand Berechtigung


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• nicht: Bestand Forderung, § 1191 I BGB (arg. e contrario § 1113 I BGB)• rechtshindernde Einwendungen gegen Grundschuld

Besonderheit bei Sicherungsgrundschuld zwar kein akzessorisches Recht, bei dem

Einwendungen gegen Forderung direkt geltend gemacht werden können

es können aber „Einreden“ aufgrund Sicherungsvertrag als Einreden gegen Grundschuld geltend gemacht werden, § 1192 Ia S. 1 HS 1 BGB


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• Fall 22: E hat für seine Hausbank B eine Grundschuld zur Sicherung eines Kredits in Höhe von € 150.000 bestellt. B ficht den Darlehensvertrag mit Erfolg an. E ist der Meinung, damit sei auch die Grundschuld in sich zusammengefallen und verlangt von B Zustimmung zur Grundbuchberichtigung. Mit Erfolg?


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• Grundbuchberichtigungsanspruch, § 894 BGBEntstehung

Unrichtigkeit des Grundbuchs rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Grundschuld, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I BGB

… Bestand der Forderung

– Grundschuld als nicht akzessorisches Sicherungsrecht hinsichtlich Bestellung und Bestand vom Bestand gesicherter Forderung unabhängig

– E kann damit keine Grundbuchberichtigung verlangen wegen Wegfalls der gesicherten Forderung.


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rechtshindernde Einwendungen gegen Grundschuld

– keine rechtshindernden Einwendungen gegen Grundschuld ersichtlich

aber: es kann aufgrund fiduziarischer Bindung Grundschuld an den Sicherungsvertrag ggfs. (je nach Ausgestaltung der Sicherungsabrede) im Rahmen Verwertungsrecht §§ 1192 I, 1147 BGB eine Einrede gegen Grundschuld aufgrund Sicherungsvertrag geltend gemacht werden

rechtsvernichtende Einwendung im Rahmen Verwertungsrecht: Anfechtung, §§ 142 I, 123 I BGB (+)


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rechtshemmende Einwendung im Rahmen Verwertungsrecht, § 1192 Ia S. 1 HS 1 BGB: Arglisteinrede, § 242 BGB aus Sicherungsvertrag hat Grundschuldschuldner außerdem Rückgewähranspruch

Bestehen einer Einrede gegen Verwertungsrecht führt aber nicht zur Unrichtigkeit Grundbuch

• Ergebnis Grundbuch ist nicht unrichtig kein Grundbuchberichtigungsanspruch des E nach §

894 beachte aber Rückgewähranspruch aus

Sicherungsvertrag


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• Fall 23: L möchte sich an seinem Grundstück selbst eine Grundschuld bestellen. Kann er das?


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Briefgrundschuld, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I BGB• Einigung, § 1191 BGB

einseitige Erklärung genügt bei Bestellung einer Eigentümergrundschuld, § 1196 II BGB

Eigentümer kann für sich Eigentümergrundschuld als Brief- oder Buchgrundschuld begründen (§ 1196 I BGB)


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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefgrundschuld vom Berechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 1192 I, 1115, 1116 I, 1117 BGB - 1

• Entstehungsvoraussetzungen Einigung, § 1191 I BGB

einseitige Erklärung genügt bei Bestellung einer Eigentümergrundschuld, § 1196 II BGB

Eintragung im Grundbuch, §§ 873 I, 1115 BGB nicht eingetragen werden kann, weil

Grundschuld nicht akzessorisch ist, gesicherte Forderung

einzutragen sind aber Geldsumme, die aus Grundstück zu zahlen ist und Zinssatz

Einigsein bis Eintragung ist Einigung grds. widerruflich,

soweit nicht einer der vier Fälle des § 873 II BGB vorliegt


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Berechtigung Eigentum Verfügungsmacht

Übergabe des Grundschuldbriefs oder Übergabesurrogat §§ 1192 I, 1117 I 1 (= 929 S. 1) BGB §§ 1192 I, 1117 I 2, 929 S. 2 BGB §§ 1192 I, 1117 I 2, 930 BGB §§ 1192 I, 1117 I 2, 931 BGB Aushändigungsvereinbarung, §§ 1192 I, 1117 II

BGB


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Einigsein / Fortbestand der Berechtigung nicht: Bestand der Forderung, § 1191 I BGB (arg. e

contrario § 1113 I BGB)• rechtshindernde Einwendungen gegen Grundschuld


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• Fall 24: N ist im Grundbuch als Eigentümer eingetragen. Er bestellt seiner Bank zur Sicherung eines bereits gewährten Kredits eine Grundschuld in Höhe von 50.000.- Euro. Den Grundschuldbrief hält er zurück. Ist eine Grundschuld entstanden?

• Abwandlung: Ändert sich die Rechtslage, wenn N der Bank den Brief übergibt?


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Ausgangsfallrechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefgrundschuld, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I BGB…• Übergabe der Grundschuldbriefs oder Übergabesurrogat

§§ 1192 I, 1117 I 1, 929 S. 1 BGB (-) §§ 1192 I, 1117 I 2, 929 S. 2 BGB (-) §§ 1192 I, 1117 I 2, 930 BGB (-) §§ 1192 I, 1117 I 2, 931 BGB (-) Aushändigungsvereinbarung, §§ 1192 I, 1117 II BGB

(-)


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Rechtsfolge bei Grundschuld ist nach § 1192 I BGB § 1163 II

BGB anwendbar (nicht dagegen § 1177 I 1 BGB) bis zur Briefübergabe liegt

Eigentümergrundschuld vor (§ 1192 I, 1163 II BGB entsprechend, d.h. lies „Grundschuld“ für „Hypothek“)

Abwandlung • mit der Briefübergabe entsteht eine Fremdgrundschuld


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Rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefgrundschuld vom Nichtbe-rechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB - 1

• Entstehungsvoraussetzungen Einigung, §§ 873, 1192 I, 1113, 1116 BGB Eintragung (der Grundschuld) im Grundbuch, §§ 873,

1192 I, 1115 BGB Berechtigung (-)

Eigentum gutgläubiger Erwerb, § 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB

(überwindet nur den Mangel des Eigentums)– rechtsgeschäftlicher Erwerb eines

dinglichen Rechts– Verkehrsgeschäft


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– Rechtsscheintatbestand: Eintragung im Grundbuch

» Unrichtigkeit des GrundbuchsRechtsangabe (nicht

tatsächliche Angabe aus Bestandsverzeichnis)

» Legitimation des Verfügenden (Eigentümers) durch die Unrichtigkeit des Grundbuchs

(1) positiv(2) selbst


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– keine Zerstörung Rechtsschein» kein Widerspruch gegen Richtigkeit des

Grundbuchs im Zeitpunkt der Vollendung des Rechtserwerbs eingetragen, §§ 892 I 1 HS 2 Fall 2, 899 BGB

» Ausschluss §§ 1192 I, 1140 S. 1 BGB: nur soweit Unrichtigkeit des Grundbuchs aus dem Brief hervorgeht

» kein Widerspruch gegen die Richtigkeit des Grundbuchs im Brief, §§ 1192 I, 1140 S. 2 BGB


60


– Gutgläubigkeit» keine positive Kenntnis des Erwerbers bzgl.

Nichtinhaberschaft Grundschuld» maßgeblicher Zeitpunkt für Gutgläubigkeit: § 892 I, II

(1) Grundsatz: der Vollendung des Rechtserwerbs, § 892 I 1, II BGB

(2) Ausnahme 1: der Antragstellung, § 892 II HS 1 BGB

(3) Ausnahme 2: der Einigung, § 892 II HS 2 BGB(4) Problem: teleologische Reduktion: zum dinglichen

Rechtserwerb „nur noch“ Antragstellung erforderlich (grds. Fortbestand des guten Glaubens bis zur Übergabe des Grundschuldbriefs erforderlich)

Verfügungsmacht (§ 892 I 2 BGB; beachte § 878 BGB)


61


Übergabe des Grundschuldbriefs oder Übergabesurrogat §§ 1192 I, 1117 I 1 BGB [nicht i.V.m. § 929 S. 1

BGB!] §§ 1192 I, 1117 I 2, 929 S. 2 BGB §§ 1192 I, 1117 I 2, 930 BGB §§ 1192 I, 1117 I 2, 931 BGB Aushändigungsvereinbarung, §§ 1192 I, 1117 II

BGB Einigsein / Fortbestand der Berechtigung nicht: Bestand einer zu sichernden Forderung, § 1191

I BGB (arg. e contrario § 1113 I BGB)• rechtshindernde Einwendungen gegen Grundschuld


62


Sicherungsvertrag, § 311 I§§ 873, 1191

Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld 1

A Bank (z.B.)

E

Sicherungs-vertrag, § 311 I §§ 873, 1191

Darlehen, § 488


1.

2.


63

Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld 2 - Überblick

dingliches Verwertungsrecht Sicherungsgrundschuld (Recht auf Duldung der Zwangsvollstreckung, „Duldungsanspruch“), §§ 1192 I, 1147 BGB • Entstehung



Erwerb Grundschuld Erwerb Grundschuld (rechtsgeschäftlicher

Ersterwerb einer Grundschuld) kein Verlust Grundschuld

– (1) Übertragung Grundschuld– (2) Zahlungsfolgen Grundschuld (Befriedigung

Gläubiger gesicherte Forderung)


64


Einwendungen gegen Grundschuld– Einwendungen gegen Grundschuld i.e.S.– Einrede gegen Grundschuld aufgrund

Sicherungsvertrag wegen der gesicherten Forderung („Einrede des mangelnden Sicherungsfalls“)

– sonstige Einreden gegen Grundschuld aus Sicherungsvertrag


65


• Erlöschen: rechtsvernichtende Einwendungen auch bei Anspruchsaufbau nicht relevant

• Durchsetzbarkeit - rechtshemmende Einwendung auch bei Anspruchsaufbau nicht relevant auch bei Anspruchsaufbau keine Verjährung, § 214 I

BGB, da Ansprüche aus eingetragenen Rechten nicht der Verjährung unterliegen (§ 902 BGB)


66

Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld 5: Übersicht Einwendungen

Einwendungen gegen Grundschuld i.e.S.


nicht möglich!

Bestand Forderung/ Einwendungen gegen Forderung

Arglisteinrede (Rückgewähr-anspruch)

Einwendungen („mittelbar“ gegenüber §§ 1192 I,

1147)

Einreden aufgrund/aus Sicherungsvertrag (Einrede des man-gelnden Siche-rungsfalls)

sonstige Einreden aufgrund/aus Sicherungs-vertrag


67

Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Si-cherungsgrundschuld 6: Einwendungen gegenüber Ersterwerber Sicherungsgrundschuld

rh., rv. Einwendung

Grundschuld

Einrede


RF: -kein Bestand GS-Unrichtigkeit GB (§ 894)

beachte: kein gutgläub. Erwerb, § 892 bei Einwendung

selbstverständlich (arg. §§ 1192 I, 1157 S. 1)

RF:-Bestand GS, aber Hemmung Rechtsausübung (kein § 894!)-Anspruch auf Verzicht GS bei dauernder Einrede, §§ 1192 I, 1169, 1168-mit Verzicht EGS, §§ 1192 I, 1168 I (§ 1177 I 1 nicht anwendbar; in § 1168 I wird „Hypothek“ durch „Grundschuld“ ersetzt)

beachte: kein gutgl. einredefreier Erwerb


68

Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Si-cherungsgrundschuld 7: Einwendungen gegenüber Ersterwerber Sicherungsgrundschuld

Forderung (= SiV!)

rh., rv. Einwendung(auch Entstehung Ford. + vorläufige Nichtvalutierung)

Einrede

(+) als Einrede aus SiV, § 1192 Ia („auch“)→Hemmung (kein § 894!)

zusätzliche RF: -Rückübertragungsanspruch aus SiV -auch Anspruch auf Verzicht GS, §§ 1192 I, 1169, 1168

(+) § 1192 Ia („auch“)nur fremde Einreden: als Einrede aus SiV (aber nicht beiVerjährung, § 216 II 1~) →Hemmung (kein § 894!)zusätzliche RF:-Rückübertragungs-anspruch aus SiV-auch §§ 1192 I, 1169, 1168, aber nicht bei Verjährung

SiV

(+) § 1192 Ia („auch“)Arglisteinrede, § 242 bei Rückübertragungsanspruch bzgl. GS (ausdr. oder konkl.) aus SiV, § 311 I →Hemmung (kein § 894!)

werden auch zur Einrede aus SiV über Arglisteinrede


69

• Rechtsgrundlage: Sicherungsvertrag ausdrücklich konkludent

• Entstehung Sicherungsvertrag (Sicherungsgrundschuld, § 1192 Ia

S. 1 HS 1 BGB) rechtshindernde Einwendung: „aufschiebenden

Bedingung, § 158 I BGB“ des endgültigen Wegfalls des Sicherungsfalls u.a. auch bei endgültiger Undurchsetzbarkeit (d.h.

Einrede) der zugrunde liegenden Forderung nicht bei Verjährung der gesicherten Forderung, §

216 II 1 BGB

Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Si-cherungsgrundschuld 8: Rückgewähranspruch bei SiGS aus Sicherungsvertrag


70

Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Si-cherungsgrundschuld 9: Rückgewähranspruch bei SiGS aus Sicherungsvertrag

• Erlöschen• Durchsetzbarkeit• Rechtsfolgen

Ansprüche Rückübertragung Grundschuld auf Eigentümer, §§

873 I HS 1 Fall 3, 1192 I, 1154 III BGB (BuchGS)/§§ 413, 398 S. 1, 1192 I, 1154 I, 892 I 1 HS 1 Fall 2, 1155 BGB (BriefGS ohne Eintragung) oder nach Wahl des Eigentümers

Verzicht auf die Grundschuld, §§ 1192 I, 1168 BGB (MüKo/Eickmann, § 1191 Rn. 81, § 1169 Rn. 14) oder nach Wahl des Eigentümers

Aufhebung der Grundschuld, §§ 875, 1192 I, 1183 BGB (Baur/Stürner18, § 45 Rn. 28)

Arglisteinrede, § 242 BGB / Zurückbehaltungsrecht, § 273 I BGB


71


• Fall 25: Y hat Z eine Grundschuld in Höhe von 50.000.- Euro für ein gewährtes Darlehen bestellt und Z den Grundschuldbrief ausgehändigt. Z verlangt von Y aus der Grundschuld Zahlung von 50.000.- Euro. Y wendet ein: Er selbst habe bei der Bestellung der Grundschuld unter erheblichem Tabletteneinfluss gestanden, so dass er kaum ansprechbar und entscheidungsunfähig gewesen sei.


72


Anspruch auf Duldung der Zwangsvollstreckung, §§ 1192 I, 1147 BGBEntstehung• Erwerb Grundschuld rechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefgrundschuld, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I BGB …

Einwendungen gegen die Grundschuld rechtshindernde Einwendung: Geschäftsunfähigkeit, § 105 II BGB• Rechtsfolgen

keine Eigentümergrundschuld (§ 1196 I BGB) entstanden, da es bereits an wirksamer Willenserklärung Eigentümer mangelt

Unrichtigkeit Grundbuch; Grundbuchberichtigungsanspruch Y, § 894 BGB


73


• Fall 26: Y hat Z eine Grundschuld in Höhe von 50.000.- Euro für ein gewährtes Darlehen bestellt und Z den Grundschuldbrief ausgehändigt. Z verlangt von Y aus der Grundschuld Zahlung von 50.000.- Euro. Y wendet ein: die Darlehensforderung sei verjährt.


74


Befriedigungsrecht, §§ 1192 I, 1147 BGBEntstehungErwerb Grundschuldrechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Briefgrundschuld, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I BGB … • Einwendungen gegen Grundschuld

Einrede aufgrund des Sicherungsvertrags wegen Forderung es kann aufgrund fiduziarischer Bindung

Sicherungsgrundschuld an den Sicherungsvertrag ggfs. (je nach Ausgestaltung der Sicherungsabrede) eine Einrede gegen Grundschuld aufgrund Sicherungsvertrags geltend gemacht werden


75


Verjährung der Forderung, § 214 I BGB– Anspruch, § 194 I BGB– Verjährungsdauer: regelmäßige

Verjährungsfrist von 3 Jahren, § 195 BGB

– Gegeneinwendung: § 216 I BGB» Verjährungseinrede gegen gesicherte

Forderung bei Hypothek steht Gegeneinwendung aus § 216 I BGB entgegen

» § 216 I BGB bezieht sich nur auf akzessorische Sicherungsrechte


76


– Gegeneinwendung § 216 II 1 BGB» § 216 II 1 BGB auf

Sicherungsgrundschulden anwendbar („Verschaffung eines Rechts“)

» allerdings nur „Rückübertragung“ der Sicherungsgrundschuld ausgeschlossen

– Gegeneinwendung § 216 II 1 BGB analog» auf Geltendmachung Verjährungseinrede

kann § 216 II 1 BGB aber analog angewandt werden mit argumentum a fortiori, wenn schon bei der akzessorischen Hypothek die Verjährung Forderung Geltendmachung der Hypothek nicht hindert, dann erst recht nicht Verjährung der Forderung bei der nicht akzessorischen Sicherungsgrundschuld


77


sonstige Einrede aus Sicherungsvertrag Arglisteinrede, § 242 BGB („dolo agit, qui petit,

quod statim redditurus est“) bei Gegenanspruch– Rückübertragungsanspruch bzgl.

Grundschuld, ausdrücklich bzw. konkludent aus Sicherungsvertrag dieser Anspruch steht unter der „aufschiebenden Bedingung, § 158 I BGB“ des endgültigen Wegfalls des Sicherungsfalls

– hier: Verjährung der gesicherten Forderung, § 214 I BGB

» aber: Rückübertragung Sicherungsgrundschuld kann nicht aufgrund Verjährung gefordert werden, § 216 II 1 BGB

– Rechtsfolge: kein Rückübertragungsanspruch GS


78


– Exkurs: u.a. Anspruch auf Verzicht auf Grundschuld, §§ 1192 I, 1169, 1168 BGB bei dauernder Einrede (hier: dauernde Einrede gegen Grundschuld)?

» nein; § 216 II 1 BGB geht §§ 1192 I, 1169 BGB vor (Palandt/Ellenberger, § 216 Rn. 3)


79

Wirtschaftliche Bedeutung des Pfandrechts an Rechten 1

• nur noch geringe Bedeutung• Pfandrecht an einer Forderung weitgehend durch Sicherungsabtretung verdrängt• weiterhin Bedeutung für

Pfandrecht an „Konto“ (= Verpfändung Kontoguthaben) bei Guthaben auf Girokonto Verpfändung des

Anspruchs auf Rückzahlung aus §§ 700 I 1 Fall 1, 488 I 2 Fall 2 BGB (unregelmäßige Verwahrung)

– trenne von Girovertrag, §§ 675, 611 BGB


80

Wirtschaftliche Bedeutung des Pfandrechts an Rechten 2

bei Sparvertrag Verpfändung des Anspruchs auf Rückzahlung § 488 I 2 Fall 2 BGB

Pfandrecht an (GmbH-)Gesellschaftsanteil• außerdem Pfandrecht der Banken an Wertpapieren, Sachen und Ansprüchen (insbesondere Kontoguthaben) nach Nr. 14 I AGB Banken


81

Rechtsgeschäftlicher Erwerb eines Pfandrechts an einem Recht, §§ 1274 I 1 BGB + Übertragungsregeln des Rechts 1

• Entstehungsvoraussetzungen Einigung

Parteien Verfügungsgegenstand: übertragbares Recht Begründung eines dinglichen Verwertungsrechts

an einem Recht zu sichernde Forderung

Bestimmbarkeit akzessorische Sicherung bestimmter Forderung

rechtshindernde Einwendung: Übertragbarkeit, § 1274 II BGB


82


Übertragungsregeln des Rechts, § 1274 I 1 BGB, z.B. Übergabe ist zur Übertragung Recht (z.B. Briefhypothek)

Übergabe einer Sache erforderlich (z.B. Hypothekenbrief), so muss Pfandrechtsgläubiger Besitz an der Sache nach §§ 1205, 1206 BGB erlangen (§ 1274 I 2 BGB)

Einigsein Berechtigung

Inhaber Recht– Entstehungsvoraussetzungen

Verfügungsbefugnis


83


Bestand (Entstehung) einer zu sichernden Forderung (strenge Akzessorietät), §§ 1273 II, 1204 I BGB künftige und aufschiebend bedingte Forderung, §§

1273 II, 1204 II BGB• rechtshindernde Einwendungen gegen Pfandrecht• rechtshindernde Einwendungen gegen gesicherte Forderung


84

Rechtsgeschäftlicher Erwerb eines Pfandrechts an einer Forderung, §§ 1274 I 1, 398 S. 1, 1279 ff. (1280) BGB - 1

• Entstehungsvoraussetzungen Belastungsgegenstand: Forderung, §§ 1274 I 1, 1279

BGB rechtshindernde Einwendung: Übertragbarkeit, §

1274 II BGB Einigung Anzeige an den Drittschuldner durch Gläubiger

(Pfandanzeige, §§ 1279, 1280 BGB) zusätzlich ist bei Verpfändung einer Forderung

nach § 1280 BGB Anzeige an Schuldner (Drittschuldner) erforderlich

Einigsein


85

Rechtsgeschäftlicher Erwerb eines Pfandrechts an einer Forderung, §§ 1274 I 1, 398 S. 1, 1279 ff. (1280) BGB - 2

Berechtigung Inhaber Recht

– Entstehungsvoraussetzungen Verfügungsbefugnis

Bestand (Entstehung) einer zu sichernden Forderung (vgl. §§ 1273 II, 1204 I BGB; strenge Akzessorietät) künftige und aufschiebend bedingte Forderung, §§

1273 II, 1204 II BGB• rechtshindernde Einwendungen gegen Pfandrecht• rechtshindernde Einwendungen gegen gesicherte Forderung


86

Rechtsgeschäftlicher Erwerb eines Pfandrechts an einem Recht vom Nichtberechtigten

• gutgläubiger Erwerb eines Pfandrechts an einem Recht vom Nichtinhaber des Rechts ist nur möglich, wenn das verpfändete Recht selbst gutgläubig erworben werden kann, insbesondere nach §§ 892, 1138, 1155, 2366 BGB oder nach Wertpapierrecht

ein gutgläubiger Erwerb eines Pfandrechts an einer Forderung scheidet damit regelmäßig aus

• Erwerb vom Nichtberechtigten ist im Übrigen nur aufgrund einer Verfügungsermächtigung nach § 185 I BGB möglich


87

Wirtschaftliche Bedeutung der Sicherungsabtretung

• Sicherungsabtretung hat Pfandrecht an einer Forderung in Praxis fast vollständig verdrängt

genauso wie Sicherungsübertragung, §§ 413, 398 BGB Pfandrecht an sonstigen Rechten


88

K

V

Bank (z.B.)


§ 398 (§ 158 II)

§ 433 § 929

Einfache Sicherungsabtretung

Einziehungsermächtigung, §§ 185 I, 362 II analog

1.

2. Schuldner der gesicherten Forderung und Sicherungsgeber können auch verschiedene Personen sein


89

Rechtsgrundlage der Sicherungsabtretung

• Sicherungsabtretung beruht auf Gewohnheitsrecht mit derogatorischer Wirkung, vgl. Art. 2 EGBGB• direkte gesetzliche Anerkennung (§ 51 Nr. 1 Fall 2 InsO [sonstige Absonderungsberechtigte]); außerdem vorausgesetzt in § 216 II 1 BGB• Anzeigeprinzip Pfandrecht an Forderung in moderner Wirtschaftspraxis evidentermaßen unzulänglich

weiterhin teilweise kumulative Einziehungsbefugnis von Gläubiger und Pfandgläubiger vor Pfandreife (§ 1281 BGB) als schädlich angesehen


90

Erwerb einer Forderung sicherungshalber vom Berechtigten, § 398 BGB - 1

• Abtretungsvoraussetzungen Abtretungsgegenstand

Spezialitätsgrundsatz– Singularsicherheit– Globalsicherheit (Globalzession)

Einigung Parteien Verfügungsgegenstand: Forderung

– Bezug der Einigung» bestehende Forderungen, § 398 BGB

direkt


91


» künftige Forderungen (insbesondere bei Globalzession): antizipierte Einigung (auf den Zeitpunkt, in dem der Abtretende Forderungsinhaber wird), § 398 BGB analogarg. § 185 II 1 Fall 2 BGBallerdings: bei zukünftigen Forderungen gibt es Auseinanderfallen von Abschlusstatbestand (Verfügungstatbestand ohne Berechtigung beendet) und Wirksamkeitstatbestand

– Bestimmtheit bzw. Bestimmbarkeit» bei Forderungsabtretung genügt

Bestimmbarkeit der abgetretenen Forderung; Bestimmtheit braucht erst vorzuliegen, wenn die Zession durch die Entstehung der Forderung wirksam wird (§ 185 II 1 Fall 2 BGB)


92


Übertragung der Forderung keine akzessorische Sicherung bestimmter

Forderung (aber schuldrechtliche Sicherungsabrede)

Abtretbarkeit der Forderung Rechtsnatur: Abtretungvoraussetzung, nicht

rechtshindernde Einwendung gesetzliche Abtretungsverbote

– Übertragbarkeit, § 399 HS 1 BGB: Änderung des Leistungsinhalts durch Abtretung


93


rechtsgeschäftliches Abtretungsverbot: – § 399 HS 2 BGB (pactum de non cedendo)– Gegeneinwendung: § 354a HGB

» Geldforderung» beiderseitiges Handelsgeschäft» Rechtsfolge: Schuldner kann mit

befreiender Wirkung an alten Gläubiger leisten (§ 354a S. 2 HGB) auch bei Kenntnis von Abtretung (≠ § 407 BGB)alter Gläubiger muss Geld gem. § 816 II BGB an neuen Gläubiger herausgebenalter Gläubiger kann Leistung vom Schuldner nicht mehr verlangen


94


Berechtigung Inhaber der abgetretenen Forderung

– künftige Forderung: antizipierte Einigung (auf den Zeitpunkt, in dem der Abtretende Forderungsinhaber wird), § 398 BGB analogallerdings: bei zukünftigen Forderungen gibt es Auseinanderfallen von Abschlusstatbestand (Verfügungstatbestand ohne Berechtigung beendet) und Wirksamkeitstatbestand

Verfügungsmacht


95


nicht: Anzeige Abtretung an Schuldner der Forderung offene Abtretung: Mitteilung Abtretung der

Forderungen durch Zessionar und Aufforderung an Drittschuldner, ausstehende Forderungen unmittelbar an ihn zu begleichen

stille (verdeckte) Abtretung: keine Mitteilung Abtretung der Forderung

– in Praxis verbunden mit Einziehungsermächtigung, §§ 185 I, 362 II, analog

nicht: Bestand gesicherte Forderung Sicherungsabtretung ist nicht akzessorisch zur

gesicherten Forderung nicht: Bestand Sicherungsvertrag

abstraktes Geschäft und Abstraktionsprinzip; aber § 812 I 1 BGB


96


• rechtshindernde Einwendungen gegen Forderungsabtretung

Unwirksamkeitsgründe bei Sicherungsübertragung (s.o.) u.a. Nichtigkeit wegen anfänglicher

Übersicherung, § 138 I BGB (s.o.)• rechtshindernde Einwendungen gegen abgetretene Forderung


97


• Problem: Durchgangs- oder Direkterwerb bei Abtretung künftiger Forderungen

Rechtsprechung (BGHZ 32, 367), h.L.: Direkterwerb des Abtretungsempfängers Vorauszession ist mit dinglicher (nicht

sachenrechtlicher, sondern absoluter) Bindung belegt

– nach Vorauszession kann Zedent über Forderung nicht mehr verfügen

– Gläubiger des Zedenten können in Forderung keine Zwangsvollstreckung betreiben

– künftige Forderung ist Zessionar schon mit Abtretung zugeordnet


98


Minderheitsmeinung: Durchgangserwerb des Abtretenden dingliche Wirkung wird bestritten Forderung gehört für logische Sekunde zum

Vermögen Zedent vermittelnde Meinung:

Direkterwerb, wenn Rechtsgrundlage Forderung bei Abtretung schon und bei Entstehung Forderung noch vorhanden ist

– so bei aufschiebend bedingter Forderung in anderen Fällen Durchgangserwerb


99

Erwerb einer Forderung sicherungshalber vom Nichtberechtigten, § 398 BGB - 1

• deutsches Zivilrecht kennt grundsätzlich keinen gutgläubigen Erwerb von Forderungen• eng begrenzte Ausnahmen finden sich nur in

§ 405 BGB (Abtretung unter Urkundenvorlegung) und § 2366 BGB (öffentlicher Glaube des Erbscheins) Wertpapierrecht (insbesondere Wechselrecht, Art.

16 II WG)


100


• eine weitere Ausnahme stellt der fingierte Forderungserwerb nach §§ 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB beim gutgläubigen Zweiterwerb einer Hypothek bei Mangel Forderung dar

Forderung nur zum Zwecke Hypothekenerwerb fingiert Forderung selbst wird nicht erworben

fraglich ist allerdings, ob in gewissen Konstellationen ein sogenannter „Mitlauf der Forderung“ dazu führt, dass gegen Schuldner der Forderung vorgegangen werden kann


101


• Fall 27: Rudolf Arauner (A) betreibt einen Großhandel mit Küchengeräten, die er bei verschiedenen Herstellern bezieht und an Installationsunternehmen weiterveräußert. Am 15. Februar erwarb er bei dem Haushaltsgerätehersteller V zehn Herde; dabei wurde vereinbart, dass die Lieferung unter Vorbehalt des Eigentums erfolge, A aber zur Weiterveräußerung gegen Abtretung der Forderungen aus Weiterveräußerung befugt sei. Am 20. Februar nahm V bei der Bank „Schneller Euro AG“ (B) einen Geschäftskredit u.a. zum Kauf neuer Ware auf. Zur Sicherung trat er der Bank alle Forderungen ab, die ihm gegenwärtig gegen die Installationsfirmen zustehen oder bis zum 15. März entstehen werden. Am 25. Februar veräußert A die zehn am 15. Februar erworbenen Herde an das Installationsunternehmen „Schöne Küche“ (S). V und B wollen aus ihren jeweiligen Sicherungsabtretungen gegen S vorgehen. Wer hat Ansprüche gegen S?


102

A

B

§ 488SiV, § 311 I

§ 398 (§ 158 II)

§§ 929, 158 I,449 I

§ 433

EinzErm, §§ 362 II, 185 I analog


V1

2 3

S§ 433

§ 929

SiV, § 311 I

§ 185 I § 398(§ 158 II)

EinzErm, §§ 362 II, 185 I analog


103


Zahlungsanspruch V gegen S, §§ 398, 433 II Fall 1 BGB• Abtretungsvertrag zwischen A und V• Abtretbarkeit der Forderung

Übertragbarkeit, § 399 HS 1 BGB: Änderung des Leistungsinhalts durch Abtretung (-)

gesetzliche Abtretungsverbote (-) rechtsgeschäftliches Abtretungsverbot, § 399 HS 2

BGB (pactum de non cedendo) (-)


104


• Berechtigung Inhaber abgetretene Forderung

ursprünglich: Anspruch auf Kaufpreiszahlung von A gegenüber S, § 433 II Fall 1 BGB

kein Verlust Forderung: Erwerb der Forderung von A durch B, §§ 398 S. 1, 433 II Fall 1 BGB

– Abtretungsvertrag zwischen A und B– Abtretbarkeit der Forderung– Berechtigung


105


– Inhaber abgetretene Forderung– Problem: A hat künftige Forderung

gegenüber S zweimal abgetreten (15.2. an V, 20.02. an B)

» Prioritätsprinzip: auch bei Abtretung künftiger Forderungen ist Zeitpunkt Abtretungsvereinbarung für Berechtigung entscheidendzeitlich frühere Verfügung ist wirksamspätere kann nur im Wege gutgläubigen Erwerbs Wirkung entfalten; bei Forderungsabtretung weitgehend ausgeschlossen


106


» selbes Ergebnis bei analoger Anwendung § 161 I 1 BGBAnalogie, weil Entstehen der Forderung keine Geschäftsbedingung, sondern eine Rechtsbedingung

gutgläubiger Erwerb durch B vom Nichtberechtigten

– § 405 BGB (-) Ergebnis

V ist Inhaber Kaufpreisforderung gegen S aus dem am 25.2. getätigten Kauf geworden


107

K

V

Bank (z.B.)


§ 398 (§ 158 II)

§ 929 § 433

Verteidigung des Schuldners 1 - 1

Einziehungsermächtigung, §§ 362 II, 185 I analog

Schuldner der gesicherten Forderung und Sicherungsgeber können auch verschiedene Personen sein

1.

2.


108

Verteidigung des Schuldners 2 - Übersicht

• Forderungsabtretung• kein Verlust der Forderung beim Zessionar

nur durch zweite Abtretung zwischen Zessionar und Drittem

kein gutgläubiger Erwerb vom Zedenten möglich• Einwendungen gegen Forderungsabtretung

rechtshindernde Einwendungen z.B. §§ 105 I, 125 S. 1, 134, 138 I, II, 271 II BGB

rechtsvernichtende Einwendungen z.B. § 142 I BGB

rechtshemmenden Einwendungen (Einreden)


109

Verteidigung des Schuldners 3 - Übersicht

• Einwendungen gegen abgetretene Forderung, § 404 BGB

nach § 404 BGB kann Schuldner neuen Gläubiger der abgetretenen Forderung sämtliche Einwendungen entgegensetzen

rechtshindernde Einwendungen (z.B. §§ 105 I, 125 S. 1, 134, 138 I, II BGB)

rechtsvernichtende Einwendungen (z.B. §§ 142 I, 362 I, 389 BGB)

rechtshemmende Einwendungen (Einreden) z.B. §§ 214 I, 320 I 1, 2 BGB Zurückbehaltungsrecht, §§ 273 I, 274 BGB

(wegen Rückübertragungsanspruch): Erfüllung nur Zug um Zug gegen Rückübertragung

und


110

Verteidigung des Schuldners 4

kein Ausschluss Einwendungen bei Forderungsabtretung Zeitpunkt: Einwendung zum Zeitpunkt Abtretung

„begründet“, § 404 BGB kein (sonstiger) Ausschluss Einwendung § 405

BGB– Abtretung unter Urkundenvorlegung bei §§

117 I, 399 Fall 1 BGB Einwendungen nach Forderungsabtretung, §§ 406,

407 BGB Aufrechnung (§§ 406, 397 I BGB) Erfüllung (§§ 407, 362 I BGB)


111


• Einrede gegen Forderungsabtretung aus Sicherungsvertrag?

Arglisteinrede, § 242 BGB („dolo agit, qui petit, quod statim redditurus est“) bei Gegenanspruch (Pflicht zur alsbaldigen Rückgewähr) Rückübertragungsanspruch bzgl. abgetretener

Forderung, ausdrücklich bzw. konkludent aus Sicherungsvertrag

Anspruch steht unter der „aufschiebenden Bedingung, § 158 I BGB“ des endgültigen Wegfalls des Sicherungsfalls (u.a. auch bei endgültiger Undurchsetzbarkeit der zugrunde liegenden Forderung)

– Undurchsetzbarkeit nicht bei Verjährung gesicherter Forderung, § 216 II 1 BGB


112


• Fall 28: A hat eine Kaufpreisforderung von 10.000.- Euro gegenüber B an C abgetreten. C verlangt von B Zahlung. B macht gegenüber C geltend, dass er bei Abschluss des Kaufvertrags arglistig getäuscht wurde.


113


Anspruch auf Kaufpreiszahlung von C ggü. B, §§ 433 II Fall 1 BGB, 398 BGBErwerb einer Forderung sicherungshalber vom Berechtigten, § 398 BGB• Einigung (+)• Abtretbarkeit der Forderung (+)• Berechtigung - Inhaber der Forderung

Anspruch auf Kaufpreiszahlung, § 433 II Fall 1 BGB


114


• Einwendungen gegen abgetretene Forderung, § 404 BGB

rechtsvernichtende Einwendungen: Anfechtung, §§ 404, 142 I, 123 I Fall 1 BGB

kein Ausschluss Einwendung bei Forderungsabtretung: Begründung der Einwendung zum Zeitpunkt der

Abtretung, § 404 BGB (+) Gegeneinwendung: gutgläubiger Erwerb Forderung

(-)• Ergebnis

C kann gegenüber B den Kaufpreisanspruch nicht geltend machen


115


• Fall 29: A hat eine Kaufpreisforderung von 10.000.- Euro gegenüber B an C abgetreten. C verlangt von B Zahlung. B macht gegenüber C geltend, dass er die Forderung nach Abtretung erfüllt habe.


116


Anspruch auf Kaufpreiszahlung von C ggü. B, §§ 433 II Fall 1 BGB, 398 BGBErwerb einer Forderung vom Berechtigten, § 398 BGB• Einigung (+)• Abtretbarkeit der Forderung (+)• Berechtigung - Inhaber der Forderung

Anspruch auf Kaufpreiszahlung, § 433 II Fall 1 BGB• Einwendungen gegen abgetretene Forderung, § 404 BGB rechtsvernichtende Einwendungen: Erfüllung, § 362 I BGB

Leistung (+)


117


an Gläubiger zwar keine Leistung ggü. C Leistung ggü. A könnte aber ausreichen, wenn

Vermutung der Forderungszuständigkeit nach § 407 I BGB (ähnlich § 25 I 2 HGB)

– Abtretung (+)– Leistung an bisherigen Gläubiger (+)– nach Abtretung (+)


118


– keine Kenntnis Schuldner von Abtretung hier erfolgte Erfüllung nach Forderungsabtretung;

diese kann von B gegenüber C geltend gemacht werden, wenn B keine Kenntnis von der Abtretung hatte

• Ergebnis C kann gegenüber B den Kaufpreisanspruch nicht

geltend machen, wenn B keine Kenntnis von der Abtretung hatte


119

Teil 2: Kreditsicherungsrecht

§ 5 Einführung in das Kreditsicherungsrecht§ 6 Entstehung von Kreditsicherheiten§ 7 Übertragung von Kreditsicherheiten

7.1 Abtretung des Bürgschaftsanspruchs7.2 Pfandrecht an einer beweglichen Sache7.3 Eigentumsvorbehalt7.4 Hypothek7.5 Sicherungsgrundschuld


120

Erwerb des Bürgschaftsanspruchs, §§ 398 S. 1, 401 I BGB - 1

Haupt-schuldner Bank (z.B.)

Bürge

MM.: Sicherungs-vertrag, § 311 I § 765

Darlehen, § 488


Cgrds. § 401

§§ 398, 488

z.B. § 433


121


• Forderungsabtretung der gesicherten Forderung, § 398 S. 1 BGB

Abtretungsvertrag Abtretbarkeit der Forderung Berechtigung: Inhaber der gesicherten Forderung

(nicht Bürgschaft)• Einwendungen gegen Forderungsabtretung• Einwendungen gegen abgetretene Forderung, § 404 BGB

nach § 404 BGB kann Schuldner neuen Gläubiger der abgetretenen Forderung sämtliche Einwendungen entgegensetzen


122


kein Ausschluss Einwendungen bei Forderungsabtretung Zeitpunkt: Einwendung zum Zeitpunkt Abtretung

„begründet“, § 404 BGB kein (sonstiger) Ausschluss Einwendung § 405

BGB (Abtretung unter Urkundenvorlegung) Einwendungen nach Forderungsabtretung, §§ 406,

407 BGB Aufrechnung (§§ 406, 397 I BGB) Erfüllung (§§ 407, 362 I BGB)

– gesicherte Forderung: § 362 I BGB» Bürgschaft: § 767 I BGB


123


• gesetzlicher Übergang, § 401 I BGB kein Ausschluss Übergang Bürgschaft, § 311 I BGB

(Einwendung gegenüber Bürgschaft) § 401 BGB ist dispositiv für Bürgschaft

(zuvor) Bestand Bürgschaft = Bürgschaftsvertrag


124


Einwendungen Bürgschaft, §§ 412, 404 BGB

– kein Ausschluss Einwendungen bei Forderungsabtretung, §§ 412, 404 BGB (nicht § 405 BGB)

– Einwendungen nach Forderungsabtretung, §§ 412, 406 f. BGB

nicht: Bestand der Hauptschuld, §§ 765 I, 767 I 1 BGB

– bereits oben geprüft


125


Einwendungen Hauptschuld– nur eigene Einreden Bürge, §§ 771 S. 1, 770

BGB– nicht: fremde (schuldnerbezogene) Einreden

Bürge, § 768 I 1 BGB, da bereits oben behandelt


126

Prüfungsaufbau bei Übertragung von dinglichen Kreditsicherheiten und anderen dinglichen Rechten

• Lösungsalternativen: historischer Aufbau jedenfalls bei mehr als

einmaliger Übertragung um verschachtelten Prüfungsaufbau zu vermeiden

inzidenter Aufbau möglich bei einmaliger Übertragung; Ersterwerb Recht wird im Rahmen gesetzlichen Rechtsübergangs

(akzessorische Rechte) oder im Rahmen Berechtigung für Übertragung

(nicht akzessorische Rechte) geprüft


127

Grundmodell Zweiterwerb dinglicher, akzessorischer Sicherungsrechte

• Forderungsabtretung, § 398 S. 1 BGB Einigung (§ 398 BGB – Abtretung der Forderung) Abtretbarkeit der Forderung ggfs. Vollzugsmoment (z.B. § 1154 BGB) Berechtigung

• gesetzlicher Übergang, § 401 I BGB (zwingend bei dinglichen Rechten! vgl. §§ 1250, 1153) Voraussetzung: rechtsgeschäftlicher Ersterwerb


128


Sicherungsvertrag, § 311 I

§ 1204

Zweiterwerb des Pfandrechts an beweglichen Sachen

A Bank (z.B.)

E


§ 1204

Darlehen, § 488


1.

2.

C

C

z.B. § 433

§§ 398, 488

§ 1250

§ 1250

§§ 398, 488

z.B. § 433


129

Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb eines Pfandrechts an einer beweglichen Sache vom Berechtigten, §§ 398 S. 1, 1250 I 1 BGB (= § 401 I BGB) - 1

• Forderungsabtretung, § 398 S. 1 BGB Anwendbarkeit: § 1250 I 1 BGB Einigung (§ 398 BGB – Abtretung Forderung) Abtretbarkeit Forderung Berechtigung

Inhaber Forderung Verfügungsmacht


130


nicht: Übergabe Pfandsache oder Übergabesurrogat nicht: Anzeige Abtretung an Schuldner Forderung

offene Abtretung: Mitteilung Abtretung der Forderungen durch Zessionar und Aufforderung an Drittschuldner, ausstehende Forderungen unmittelbar an ihn zu begleichen

stille (verdeckte) Abtretung: keine Mitteilung Abtretung der Forderung


131


• gesetzlicher Übergang Pfandrecht, § 1250 I 1 BGB kein Ausschluss Pfandrechtsübertragung, § 1250 II

BGB (Einwendung gegenüber Pfandrecht) (zuvor) Bestand eines Pfandrechts an einer

beweglichen Sache = rechtsgeschäftlicher Ersterwerb eines Pfandrecht an beweglicher Sache, § 1205 I 1 BGB […]


132

Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb eines Pfandrechts an einer beweglichen Sache vom Nichtberechtigten 1

• Nichtbestehen gesicherte Forderung Pfandrecht kann ebenfalls nicht erworben werden Gesetz kennt in §§ 398 ff. BGB grundsätzlich keinen

gutgläubigen Erwerb einer Forderung eng begrenzte Ausnahmen finden sich nur in

– § 405 BGB (Abtretung unter Urkundenvorlegung) und

– § 2366 BGB (öffentlicher Glaube des Erbscheins)

– Wertpapierrecht (insbesondere Wechselrecht, Art. 16 II WG)

weitere Ausnahme stellt fingierte Forderungserwerb nach §§ 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB beim gutgläubigen Zweiterwerb einer Hypothek bei Mangel Forderung dar


133


• Nichtbestehen Pfandrecht herrschende Meinung: gutgläubiger Erwerb eines

nicht bestehenden Pfandrechts durch Zessionar auch dann nicht möglich, wenn nur Forderung, nicht aber Pfandrecht besteht § 1257 spricht von „kraft Gesetz entstandenem

Pfandrecht“, setzt also voraus, das Pfandrecht tatsächlich entstanden ist

Folge: Zessionar erwirbt zwar Forderung, nicht aber Pfandrecht


134


Minderheitsmeinung: gutgläubiger Zweiterwerb möglich bei ausreichendem Rechtsscheintatbestand, z.B. Übergabe Pfandsache (und Vorliegen übrigen Entstehungsvoraussetzungen), §§ 1257, 1207, 932 ff. BGB analog „mittelbar rechtsgeschäftlicher Erwerb“ wegen Systemvergleich mit §§ 1153, 892 BGB

(Hypothek) und §§ 401, 892, 883 BGB (Vormerkung; h.M.)

– Gegenargument: keine § 1138 Fall 1 BGB entsprechende Vorschrift beim Pfandrecht

» § 1138 Fall 1 BGB zeigt, dass gutgläubige Zweiterwerb Hypothek möglich sein soll


135


• Fall 30: K hat O zur Sicherung einer Forderung ein Bild verpfändet. O, der seinerseits bei L ein Darlehen aufgenommen hat, tritt zur Tilgung seiner Forderung dem L seinen Anspruch gegen K ab und händigt ihm auch das Bild aus. Nunmehr ficht K dem O gegenüber die Pfandrechtsbestellung wegen arglistiger Täuschung an. K verlangt von L das Bild heraus. Mit Recht?


136


Herausgabeanspruch, § 985 BGBEntstehung• Anwendbarkeitnicht §§ 1227, 985 BGB, da nicht Herausgabeanspruch des Pfandgläubigers, sondern des ursprünglichen Verpfänders; deshalb § 985 BGB ohne entsprechende Anwendung über § 1227 BGB• Eigentum K• Besitz L• rechtshindernde Einwendungen: Besitzrecht aufgrund Pfandrecht des L, § 986 I 1 Fall 1 BGB


137


rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb eines Pfandrechts an einer beweglichen Sache durch L von O, §§ 398 S. 1, 1250 I BGB (= § 401 BGB)

Forderungsabtretung, § 398 S. 1 BGB– Anwendbarkeit: 1250 I 1 BGB– Einigung (§ 398 BGB – Abtretung der

Forderung)– Abtretbarkeit der Forderung– Berechtigung - Inhaber der Forderung

» Forderung zwischen K und O (+)


138


gesetzlicher Pfandrechtsübergang, § 1250 I 1 BGB (zuvor) Bestand eines Pfandrechts an einer beweglichen Sache rechtsgeschäftlicher Ersterwerb eines Pfandrecht an einer beweglichen Sache durch O von K, § 1205 I 1 BGB

Einigung zwischen Eigentümer (Verpfänder) und Pfandgläubiger darüber, dass diesem ein Pfandrecht zustehen soll (§ 1205 I BGB)

Übergabe oder Übergabeersatz– Übergabe der beweglichen Sache im Sinne

von § 854 BGB (§ 1205 I 1 BGB) Berechtigung


139


Bestand einer zu sichernden Forderung (vgl. § 1204 BGB; Akzessorietät)

Einwendungen gegen Pfandrecht– rechtsvernichtende Einwendung gegenüber

Einigung Pfandrecht: Anfechtung, §§ 142 I, 123 I Fall 1 BGB (+)

Zwischenergebnis: Pfandrecht ist durch Anfechtung erloschen; L konnte nicht vom Berechtigen erwerben


140


Problem: rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb eines Pfandrechts an einer beweglichen Sache vom Nichtberechtigten (Nichtberechtigung ist hier Nichtinhaberschaft eines Pfandrechts)

– h.L.: scheidet aus, da §§ 1207, 932 ff. BGB rechtsgeschäftlichen Erwerb voraussetzen

– Minderheitsmeinung: möglich bei ausreichendem Rechtsscheintatbestand (und Vorliegen der übrigen Entstehungsvoraussetzungen), §§ 1207, 932 ff. BGB analog

» hier wurde Bild an L übergeben, womit ausreichender Rechtsscheintatbestand vorliegt

» Gutgläubigkeit


141

Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb Anwartschaftsrecht an beweglichen Sachen vom Berechtigten

929 S. 1 analog

Verfügungsgegenstand: Übereignungsfähige bewegliche Sache (beachte wesentliche Bestandteile, 93, 94)

929 S. 2 analogAuch:

930 analog931 analog

Einigung über Übertragung AR (145 ff.)ggfs. als Minus in Einigung über die Eigentumsübertragung enthalten (Auslegung)

ÜbergabeÜbergabeersatz:

bereits Besitz erlangt

Übergabeersatz: Mittelb. Besitz, 868

- Vereinbarung (antizipiertes) BMV

- Herausgabeanspruch („auf Zeit“)

- Besitzmittlungswille („als“)

Berechtigung = Eigentum + Verfügungsmacht

Einigsein bei Übergabe oder Übergabesurrogat, 929 S. 1 analog („einig sein“)Zeitpunkt: Vollendung des AR-Erwerbs = Übergabe oder Surrogat (↔KP-Zahlung)

Übergabeersatz: Abtretung des Herausgabe-anspruchs

aus dem BMV, 870, 398

Erstarken zum Vollrecht?

Möglichkeit des Bedingungseintritts = bei 449 I: wirksamer Kaufvertrag zw. Verkäufer und Ersterwerber des AR, der nicht erloschen ist (d.h. keine rh. oder rv. Einw.)

bei Erwerb vom Berechtigten immer (+), da sonst kein AR bestünde


142

Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb Anwartschaftsrecht an beweglichen Sachen vom Nichtberechtigten 1

wenn Eigentum (-), ist unter “Berechtigung” zusätzlich zu prüfen• analoge Anwendung Gutgläubigensvorschriften auf AR• Verkehrsgeschäft• Rechtsschein (Rechtsschein des Besitzes wird auf das AR bezogen)

Besitz, § 932 I 1, 2 BGB analog oder Übergabe vom Veräußerer, § 933 BGB analog oder Abtretung des Herausgabeanspruchs, § 934 Fall 1

BGB analog oder Besitzverschaffung von Drittem des § 934 Fall 2 BGB

analog


143

Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb Anwartschaftsrecht an beweglichen Sachen vom Nichtberechtigten 2

z.T.: Rechtsschein zerstört, weil Erwerber fehlendes Eigentum kennt

• keine Bösgläubigkeit, § 932 II BGB analog Zeitpunkt Erwerb des AR = Übergabe (oder Surrogat

i.S.v. §§ 930, 931 BGB)• kein Abhandenkommen, § 935 I BGB analog

unfreiwilliger Besitzverlust beim Berechtigten (ohne, nicht notwendig gegen seinen Willen) = Eigentümer

• ein AR muss aber tatsächlich bestehen = Möglichkeit des Bedingungseintritts


144



§§ 873, 1113

Zweiterwerb der Hypothek

A Bank (z.B.)

E


§§ 873, 1113

Darlehen, § 488


1.

2.

C

C

z.B. § 433

§§ 398, 488, 1154

§ 1153

§ 1153

§§ 398, 488, 1154

z.B. § 433


145

Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Hypothek vom Berechtigten, §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I) BGB - 1

• Forderungsabtretung, § 398 S. 1 BGB Anwendbarkeit: § 1153 I BGB Einigung (§ 398 BGB – Abtretung der Forderung) Abtretbarkeit der Forderung


146


Vollzugsmoment, § 1154 BGB Rechtsnatur: nicht Formvorschrift (also kein § 125 S. 1) bei Abtretung der durch Buchhypothek gesicherten

Forderung: Eintragung Abtretung im Grundbuch (§§ 1154 III, 873 I Fall 3, 1115 BGB)

bei Abtretung einer durch Briefhypothek gesicherten Forderung

– Abtretungserklärung Zedent erfolgt schriftlich (§§ 1154 I, 125 S. 1 BGB) oder Abtretung im Grundbuch eingetragen (§§ 1154 II, 873 I Fall 3 BGB) und

– Übergabe Hypothekenbrief (§§ 1154 I 1, 1117 I, II BGB; nicht § 1117 III BGB)

» vgl. zu den Übertragungsarten Übersicht in MüKo/Eickmann, § 1154 Rn. 25

Einigsein


147


Berechtigung Inhaber Forderung = Entstehung der Forderung Verfügungsmacht

• gesetzlicher Übergang Hypothek, § 1153 I BGB(zuvor) Bestand Hypothek =rechtsgeschäftlicher Ersterwerb (Brief-)Hypothek, § 873 I HS 1 Fall 2, 1113 BGB[…]


148


• Rechtsfolgen Abtretung der gesicherten Forderung Forderungsabtretung, § 398 S. 2 BGB Zweiterwerb Hypothek, § 1153 I BGB (= § 401 I BGB) gesetzlicher Eigentumserwerb bzgl. Hypothekenbrief,

§ 952 II BGB


149


• Fall 31: E hat B für eine Darlehensforderung in Höhe von 100.000.- Euro eine Hypothek an seinem Grundstück bestellt. B möchte ausschließlich die Darlehensforderung an Z abtreten, die Hypothek aber behalten. Ist dies möglich?


150


rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer (Brief-) Hypothek vom Berechtigten, §§ 398 S. 1, 1153 I (= § 401), 1154 BGB• Forderungsabtretung, § 398 S. 1 BGB • gesetzlicher Übergang der Hypothek, § 1153 I BGB• Ausschluss des Hypothekenübergangs?

vgl. Pfandrecht an beweglichen Sachen, § 1250 II BGB Ausschluss des Hypothekenübergangs ist nicht

möglich wegen Nichtigkeit der isolierten Abtretung, §§ 1153 II Fall 1, 134 BGB/Fehlen der Privatautonomie Forderung und Hypothek können nicht

voneinander getrennt werden (§ 1153 II BGB) isolierte Abtretung der Forderung ohne die

Hypothek ist nichtig


151


• Fall 32: Kann B im vorigen Fall ausschließlich die Hypothek an Z abtreten, die Darlehensforderung aber behalten?


152


Übertragung der Hypothek, §§ 413, 398 S. 1 BGB• Abtretbarkeit der Hypothek

nicht: der Forderung; § 399 entsprechend anwendbar auf Hypothek aufgrund von § 413 BGB

• gesetzliche Abtretungsverbote: Nichtigkeit der isolierten Hypothekenübertragung, §§ 1153 II Fall 2, 134 BGB/Fehlen der Privatautonomie

Forderung und Hypothek können nicht voneinander getrennt werden (§ 1153 II BGB)

isolierte Übertragung der Hypothek ohne die Forderung ist nichtig

isoliert können nach § 1159 BGB nur Ansprüche auf rückständige Zinsen und andere Nebenleistungen abgetreten werden, und zwar formlos nach § 398 S. 1 BGB


153

Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Hypothek vom Nichtberechtigten: Fallgruppen

Mangel des dinglichen Rechts (Forderung besteht)

Mangel der Forderung (Forderung besteht nicht, aber dingliches Recht [als Eigentümer-grundschuld])

Doppelmangel

Forderung ./. §§ 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2, 1140 BGB (nicht § 1155 BGB!)

§§ 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2, 1140 BGB (nicht § 1155 BGB!)

dingliches Recht §§ 892 I 1 HS 1 Fall 2 analog, 1155, 1140 BGB

Problem: § 892 I 1 HS 1 Fall 2 analog nach h.L. entbehrlich, wenn dingliches Recht [Eigentümergrund-schuld] bestand

§§ 892 I 1 HS 1 Fall 2analog, 1155, 1140 BGB


154

Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Buchhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel des dinglichen Rechts), §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I), 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB analog - 1

• Forderungsabtretung, § 398 S. 1 BGB Anwendbarkeit: § 1153 BGB Einigung (§ 398 BGB – Abtretung Forderung) Abtretbarkeit Forderung Vollzugsmoment, § 1154 BGB

Buchhypothek: Eintragung Abtretung im Grundbuch (§§ 1154 III, 873 I Fall 3 BGB)


155




• gesetzlicher Übergang Hypothek, § 1153 I BGB(zuvor) Bestand Hypothek =

rechtsgeschäftlicher Ersterwerb Buchhypothek, § 873 I HS 1 Fall 2, 1113 BGB (-) mit Ausnahme eines Mangels Forderung; s. dazu

unten


156


Problem: gutgläubiger Erwerb rechtsgeschäftlicher Erwerb eines dinglichen

Rechts– § 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB direkt (-), da

gesetzlicher Zweiterwerb nach § 1153 I 1 BGB (= § 401 I BGB)

– Problem: § 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB analog bei Hypothek

h.L.: (+), da „mittelbar rechtsgeschäftlicher Erwerb“; gutgläubiger Zessionar erwirbt Hypothek nach §§ 398, 1154, 1153 (= § 401), 892 BGB


157


arg.: § 1138 Fall 1 BGB zeigt, dass gutgläubiger Zweiterwerb Hypothek möglich sein soll

» wenn schon bei Mangel gesicherter Forderung, dann erst recht bei Mangel dinglichen Rechts

Rechtsscheintatbestand: Eintragung im Grundbuch

– Unrichtigkeit Grundbuch hinsichtlich der Hypothek

– Legitimation des Abtretenden, § 891 keine Zerstörung Rechtsschein Gutgläubigkeit Erwerber

– keine Kenntnis Erwerber bzgl. Nichtbestehens Hypothek


158

Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Buchhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel der Forderung), §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I), 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB - 1

• Forderungsabtretung, § 398 S. 1 BGB Anwendbarkeit: § 1153 BGB Einigung (§ 398 BGB – Abtretung der Forderung) Abtretbarkeit Forderung Vollzugsmoment, § 1154 BGB

Buchhypothek: Eintragung Abtretung im Grundbuch erforderlich (§§ 1154 III, 873 I Fall 3 BGB)


Inhaber der Forderung (-)


159


gutgläubiger Erwerb Forderung, §§ 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB

– Anwendbarkeit § 892 I 1 BGB Grundsatz: kein gutgläubiger Erwerb von

Forderungen Ausnahme: §§ 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1

Fall 2 BGB (fingierter Forderungserwerb für Hypothek)

Gegenausnahme: Sicherungshypothek (§ 1185 II)

– rechtsgeschäftlicher Erwerb Forderung


160



» Eintragung im Grundbuch, § 892 BGBUnrichtigkeit des Grundbuchs hinsichtlich der HypothekLegitimation des Abtretenden

– keine Zerstörung Rechtsschein– Gutgläubigkeit Erwerber (keine Kenntnis des

Erwerbers bzgl. Nichtstehens der gesicherten Forderung)

– Rechtsfolge: fingierter Forderungserwerb für Zweck Hypothekenerwerb

» Forderung selbst wird nicht gutgläubig erworben

Verfügungsmacht


161


• gesetzlicher Übergang Hypothek, § 1153 I BGB(zuvor) Bestand Hypothek =rechtsgeschäftlicher Ersterwerb Buchhypothek, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1113 BGB[…]Problem: Bestand Forderungzusätzliche Prüfung § 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB analog entbehrlich, wenn dingliches Recht (Eigentümergrundschuld) besteht; arg. § 1138 Fall 1 BGB


162

Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Briefhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel des dinglichen Rechts), §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I), 892 I 1 HS 1 Fall 2 analog, 1155 BGB - 1

• Forderungsabtretung, § 398 S. 1 BGB Einigung (§ 398 BGB – Abtretung der Forderung) Abtretbarkeit Forderung Vollzugsmoment, § 1154 BGB

zur Abtretung einer durch eine Briefhypothek gesicherten Forderung ist erforderlich, dass

– Abtretungserklärung Zedent schriftlich erfolgt (§§ 125 S. 1, 1154 I 1 BGB) oder die Abtretung im Grundbuch eingetragen (§§ 1154 II, 873 I Fall 3 BGB) und

– Übergabe Hypothekenbrief (§§ 1154 I 1, 1117 BGB)


163




• gesetzlicher Übergang Hypothek, § 1153 I BGB(zuvor) Bestand Hypothek =

rechtsgeschäftlicher Ersterwerb Briefhypothek, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1113 BGB (-)


164


Problem: gutgläubiger Erwerb rechtsgeschäftlicher Erwerb eines dinglichen Rechts:

(-) Analogie Verkehrsgeschäft Rechtsscheintatbestand

– Eintragung im Grundbuch, § 892 BGB» Unrichtigkeit des Grundbuchs hinsichtlich der

Hypothek» Legitimation des Abtretenden

oder– zusammenhängende Reihe von öffentlich

beglaubigten Abtretungserklärungen, §§ 1155 S. 1, 892, 129 BGB

keine Zerstörung Rechtsschein Gutgläubigkeit Erwerber (keine Kenntnis des

Erwerbers bzgl. Nichtbestehens der Hypothek)


165

Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Briefhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel der Forderung), §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I), 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2 analog BGB - 1

• Forderungsabtretung, § 398 S. 1 BGB … Berechtigung

Inhaber der Forderung (-) gutgläubiger Erwerb Forderung, § 892 I 1 HS 1 Fall

2 BGB– rechtsgeschäftlicher Erwerb eines dinglichen

Rechts: (-) Analogie– Rechtsscheintatbestand

» Eintragung im Grundbuch, § 892 BGB (1) Unrichtigkeit Grundbuch hinsichtlich der Forderung (z.B. Eintragung einer Darlehenshypothek)(2) Legitimation des Abtretenden, § 891

oder


166

Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Briefhypothek vom Nichtberechtigten (Mangel der Forderung), §§ 398 S. 1, 1154, 1153 I (= § 401 I), 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2 analog BGB - 2

» zusammenhängende Reihe von öffentlich beglaubigten Abtretungserklärungen, §§ 1155 S. 1, 892, 129 BGB(auch wenn keine ausdrückliche Verweisung auf § 1138 Fall 1 BGB; aber „Gläubigerrecht“ in § 1155 BGB)Unrichtigkeit der Abtretungserklärungen hinsichtlich der Forderung

– Gutgläubigkeit Erwerber (keine Kenntnis des Erwerbers bzgl. Nichtbestehens der Forderung)


167

Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Hypothek vom Nichtberechtigten 1

• Fall 33: Der F hat sich von dem H 20.000.- Euro „geliehen“. Im Anschluss daran erkrankt der F an einer Psychose und wird geschäftsunfähig. Nach der Erkrankung lässt sich H von dem F für sein Darlehen eine Briefhypothek an dem Grundstück des F bestellen. Die Hypothek wird ins Grundbuch eingetragen. Im Anschluss daran tritt der H die Darlehensforderung schriftlich und unter Übergabe des Hypothekenbriefs an N ab. Welche Rechte hat N erworben?


168


• Fall 34: Der F hat sich vom H 20.000.- Euro „geliehen“. Zum Zeitpunkt der Darlehensaufnahme litt der F an einer Psychose und war geschäftsunfähig. H ließ sich von dem F für sein Darlehen eine Hypothek an dem Grundstück des F bestellen. Zum Zeitpunkt der Hypothekenbestellung war F von seiner Psychose geheilt und wieder geschäftsfähig. Die Hypothek wird ins Grundbuch eingetragen. Im Anschluss daran tritt der H die Darlehensforderung schriftlich und unter Übergabe des Hypothekenbriefs an N ab. Kann N von dem F Duldung der Zwangsvollstreckung verlangen? Kann der H aus der Forderung gegen F vorgehen?


169


• Fall 35: E hat dem H im Jahr 2000 zur Sicherung einer Darlehensforderung an seinem Grundstück eine Briefhypothek bestellt. Seit Februar 2001 ist H auf Grund von Altersdemenz geschäftsunfähig. 2003 tritt er die Darlehensforderung in einer notariell beglaubigten Abtretungserklärung an Z ab und übergibt ihm den Brief. Z tritt die Darlehensforderung seinerseits schriftlich an K ab und übergibt ihm den Brief. K möchte gegen E aus der Darlehensforderung vorgehen.

E

Darlehen, § 488


§§ 873, 1113H Z

§§ 398, 488, 1154

z.B. § 433

1153

z.B. § 433

§§ 398, 488, 1154

1153K


170


• Fall 36: E hat M zur Sicherung eines Darlehens eine Hypothek in Höhe von 50.000.- Euro bestellt. Auf dem Hypothekenbrief ist eine teilweise Rückzahlung des Darlehens in Höhe von 10.000.- Euro vermerkt. Im Vertrauen auf den Grundbuchinhalt – dort war immer noch eine Hypothek in Höhe von 50.000.- Euro eingetragen – lässt sich Z von M die Darlehensforderung abtreten. In welcher Höhe hat Z die Hypothek erworben?


171



§§ 873, 1113

Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb

A Bank (z.B.)

E


§§ 873, 1113

Darlehen, § 488


1.

2.

C

C

z.B. § 433

§§ 398, 488, 1154

§ 1153

§ 1153

§§ 398, 488, 1154

z.B. § 433


172

Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Hypothek: Prüfungsstufen Einwendungen Grundpfandrechte bei Zweiterwerb

Rechtsgrundlage für Einwendung (Geltendmachung), z.B. „selbstverständlich“ oder §§ 1137, 1156 S. 1, 1192 Ia HS 1Bestimmung Rechtsverhältnis, Einwendung und Art der (rhin., rvern., rhem.) Einwendung sowie Prüfung der Einwendung

Gegeneinwendung: gutgläubiger Zweiterwerb, § 892/§§ 1138 Fall 1, 892/gutgläubig einredefreier Erwerb, §§ 1157 S. 2, 892/§§ 1138 Fall 2, 892

• ggfs. Ausschluss des gutgläubig einredefreien Zweiterwerbs (§§ 1185 II, 1192 Ia!)

Ausschluss Einw. bei Zweiterwerb, z.B. § 1157 S. 1 („Zustehen“), 1156 S. 1

Rechtsfolge


173

Einwendungen gegenüber Zweiterwerber Hypothek („mittelbar“ gegenüber § 1147) 1

rh., rv. Einwendung

Hypothek*

Einrede

selbstverständlich

RF: -kein Bestand Hypothek-Unrichtigkeit GB (§ 894)

Gegeneinwendung: gutgl. Zweiterwerb vom NB (§ 892 I 1 HS 1 Fall 2 analog)

§ 1157 S. 1

RF:-Bestand Hypothek, aber Hemmung Rechtsausübung (kein § 894!)-Anspruch auf Verzicht Hypothek bei dauernder Einrede, §§ 1169, 1168-mit Verzicht EGS, §§ 1168 I, 1177 I 1

Gegeneinwendung: gutgl. einredefreier Zweiterwerb, §§ 1157 S. 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2

*bezieht sich auf Einwendungen gegen Hypothek aus Ersterwerb, die ggü. Zweiterwerb erhoben werden


174


Forderung*


§ 404

RF: -rh: EGS, §§ 1163 I 1, 1177 I 1 (kein § 894!)-rv: EGS, §§ 1163 I 2, 1177 I 1 (kein § 894!)

Gegeneinwendung: gutgl. Erwerb, §§ 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2(A: SiHyp, 1185 II)

-eigene, §§ 1137 I 1 Fall 2, 770 -fremde, § 1137 I 1 Fall 1 (aber nicht beiVerjährung, § 216 I) RF:-Bestand Hypothek aber Hemmung Rechtsausübung (kein § 894!)-Anspruch auf Verzicht Hypothek bei dauernder Einrede, §§ 1169, 1168 (nicht bei Verjährung; Palandt/Ellenberger, § 216 Rn. 3)-mit Verzicht EGS, §§ 1168 I, 1177 I 1

Gegeneinwendung: gutgl. einredefreier Erwerb, §§ 1138 Fall 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2 (A: SiHyp, 1185 II)

*bezieht sich auf Einwendungen gegen Forderung aus Ersterwerb, die ggü. Zweiterwerb erhoben werden


175

kein Ausschluss Einwendungen bei Forderungsabtretung, § 404Einwendung "steht zu" im Zeitpunkt Abtretung (beachte dagegen § 404: „begründet“)

kein Ausschluss Einreden, § 1157 S. 1 1. Zeitpunkt: rechtshemmende Einwendung (Einrede) „steht“ zum Zeitpunkt Abtretung „zu“ (beachte dagegen § 404: „begründet“) wg. Rechtsgedanke § 1157 S. 12. kein (sonstiger) Ausschluss Einwendung § 405 (Abtretung unter Urkundenvorlegung)

gemäß § 1156 S. 1 keine Anwendung §§ 406-408 auf Einwendungen nach Forderungsabtretung: keine Aufrechnung (§§ 406, 397 I), Erfüllung (§§ 407, 362 I) nach Forderungsabtretung (d.h. Erwerb Hypothek) A: SiHyp, 1185 IIExkurs: auf gesicherte Forderung selbst bezieht sich § 1156 nicht• erlischt sie nach §§ 406-408, so behält Erwerber Hypothek wegen Fortbestehensfiktion § 1156 S. 1 als forderungslose Hypothek• aus Forderung kann dagegen nicht geklagt werden (ähnlich zu § 1138)



176

Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb 1 - Überblick

Recht auf Duldung der Zwangsvollstreckung (“Duldungsanspruch“), § 1147 BGB • Entstehung




177


Hypothek rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb Hypothek

– Forderungsabtretung– sonstige Einwendungen gegen

Forderungsabtretung– Einwendungen gegen abgetretene

Forderung, § 404 BGB» Prüfung im Rahmen Forderungsabtretung

oder im Rahmen Einwendungen gegen gesicherte Forderung


178


» kein Ausschluss Einwendungen bei Forderungsabtretung §§ 404, 405 BGB

» gem. § 1156 S. 1 BGB keine Anwendung §§ 406-408 BGB auf Einwendungen nach Forderungsabtretung

» Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubig einredefreier Erwerb, §§ 1138 Fall 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB(aber nicht bei Sicherungshypothek (§ 1185 II))


179


– gesetzlicher Übergang der Hypothekrechtsgeschäftlicher Ersterwerb einer Hypothek

» Entstehungsvoraussetzungen» Einwendungen gegen Hypothek (grds.

zum Ztpkt. Geltendmachung)Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubig einredefreier Erwerb, §§ 1157 S. 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB

» Einwendungen gegen gesicherte Forderung (grds. zum Ztpkt. Geltendmachung), § 404 BGBvgl. bereits oben


180


kein Verlust Hypothek• Erlöschen: rechtsvernichtende Einwendungen

auch bei Anspruchsaufbau nicht relevant • Durchsetzbarkeit - rechtshemmende Einwendung

auch bei Anspruchsaufbau nicht relevant keine Verjährung, § 214 I BGB, da Ansprüche aus

eingetragenen Rechten nicht der Verjährung unterliegen (§ 902 BGB)


181

Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Hypothek bei Zweiterwerb 6

• Einwendungen gegen Hypothek (eigentümerbezogene Einwendungen aus dem Rechtsverhältnis zwischen Eigentümer und Hypothekar/Gläubiger)

rechtshindernde Einwendungen z.B. Geschäftsunfähigkeit, § 105 I BGB,

Sittenwidrigkeit, § 138 I BGB Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubiger Erwerb

Fremdhypothek, § 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB analog (Mangel des dinglichen Rechts)


182


rechtsvernichtende Einwendungen z.B. Anfechtung, §§ 142 I, 119, 123 BGB,

Befriedigung aus dem Grundstück, § 1181 I BGB Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubiger Erwerb

Fremdhypothek, § 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB analog (Mangel des dinglichen Rechts)


183


rechtshemmende Einwendungen (Einreden), § 1157 S. 1 BGB Einreden

– z.B. Rechtsmißbrauch (§ 242 BGB), Bereicherungseinrede (§ 821 BGB), Briefhypothek (§ 1160 I HS 1, HS 2)

– Arglisteinrede, § 242 BGB („dolo agit, qui petit, quod statim redditurus est“) bei Gegenanspruch (Pflicht zur alsbaldigen Rückgewähr)

» Anspruch auf Verzicht auf Hypothek, § 1169 BGB bei dauernder Einrede (hier: dauernde Einrede gegen Hypothek)

– keine Verjährung, da kein Anspruch kein Ausschluss Einwendungen

– Zeitpunkt: Einwendung „steht“ zum Zeitpunkt Abtretung „zu“ (beachte dagegen § 404 BGB: „begründet“)


184


Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubig einredefreier Erwerb, §§ 1157 S. 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB

– Rechtsverhältnis zwischen Eigentümer und Gläubiger, § 1157 S. 1

» nicht bei gesetzlicher Einwendung (z.B. § 1160)

– Rechtsscheintatbestand: keine Eintragung Einrede im Grundbuch

– keine Zerstörung Rechtsschein: kein Widerspruch gegen Richtigkeit des Grundbuchs im Zeitpunkt der Vollendung des Rechtserwerbs eingetragen, §§ 1157 S. 2, 892 I 1 HS 2 Fall 1, 899 BGB


185


– Gutgläubigkeit des Erwerbers: keine Kenntnis von Einrede

– Rechtsfolge: Einreden können Hypothek nicht entgegengehalten werden

» Einreden können aber Forderung weiterhin entgegengehalten werden


186


• Einwendungen gegen gesicherte Forderung (schuldnerbezogene Einwendungen aus Rechtsverhältnis zwischen Schuldner und Gläubiger) (Akzessorietät!), § 404 BGB

rechtshindernde Einwendungen z.B. Fälligkeit, § 271 II BGB, Sittenwidrigkeit, § 138 I

BGB Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubiger Erwerb

Fremdhypothek, §§ 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB (Mangel Forderung), aber nicht bei Sicherungshypothek (§ 1185 II)

rechtsvernichtende Einwendungen z.B. Anfechtung, § 142 I BGB Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubiger Erwerb

Fremdhypothek, §§ 1138 Fall 1, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB (Mangel Forderung), aber nicht bei Sicherungshypothek (§ 1185 II)


187


rechtshemmende Einwendungen (Einreden), § 1137 BGB eigene Einreden, §§ 1137 I 1 Fall 2, 770 BGB

– Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubig einredefreier Erwerb, §§ 1138 Fall 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB

» Anwendbarkeit: nicht bei Sicherungshypothek (§ 1185 II)

» Rechtsscheintatbestand: keine Eintragung Einrede im Grundbuch

» keine Zerstörung Rechtsschein: kein Widerspruch gegen Richtigkeit des Grundbuchs im Zeitpunkt der Vollendung des Rechtserwerbs eingetragen, §§ 1138 Fall 2, 892 I 1 HS 2 Fall 1 BGB


188


» Gutgläubigkeit des Erwerbers: keine Kenntnis von Einrede

» Rechtsfolge: Einreden können Hypothek nicht entgegengehalten werdenEinreden können aber Forderung weiterhin entgegengehalten werden


189


fremde Einreden, § 1137 I 1 Fall 1 BGB– u.a. Arglisteinrede, § 242 BGB („dolo agit, qui

petit, quod statim redditurus est“) bei Gegenanspruch (Pflicht zur alsbaldigen Rückgewähr)

» Anspruch auf Verzicht auf Hypothek, § 1169 BGB bei dauernder Einrede (hier dauernde Einrede aus gesicherter Forderung gem. § 1137 BGB)

» nicht dagegen Verjährung der gesicherten Forderung (vgl. § 216 I)Verjährung lässt Anspruch nicht erlöschen (§ 214 I)


190


– Gegeneinwendung: Verzicht persönlicher Schuldner? kein Ausschluss Einrede, wenn Schuldner verzichtet hat, § 1137 II BGB

– Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubig einredefreier Erwerb, §§ 1138 Fall 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB

» Rechtsfolge: Einreden können Hypothek nicht entgegengehalten werdenEinreden können aber Forderung weiterhin entgegengehalten werden


191


kein Ausschluss Einwendungen bei Forderungsabtretung Zeitpunkt: Einwendung „steht“ zum Zeitpunkt

Abtretung „zu“, § 1137 I 1 BGB (beachte dagegen § 404 BGB: „begründet“)

– arg.: Rechtsgedanke § 1157 S. 1 BGB kein (sonstiger) Ausschluss Einwendung § 405

BGB (Abtretung unter Urkundenvorlegung)


192


gem. § 1156 S. 1 BGB keine Anwendung §§ 406-408 BGB auf Einwendungen nach Forderungsabtretung, aber nicht bei Sicherungshypothek (§ 1185 II) keine Aufrechnung (§§ 406, 397 I BGB),

Erfüllung (§§ 407, 362 I BGB) nach Forderungsabtretung (d.h. Erwerb Hypothek)

beachte: auf gesicherte Forderung selbst bezieht sich § 1156 BGB nicht

– erlischt Forderung nach §§ 406-408 BGB, so behält Erwerber Hypothek wegen Fortbestehensfiktion als forderungslose Hypothek

– aus Forderung kann dagegen nicht geklagt werden (ähnlich zu § 1138 Fall 1 BGB)


193


• Fall 37: A hat dem B zur Sicherung offener Rechnung aus der Lieferung von Maschinen eine Hypothek an seinem Grundstück bestellt. B hat die Hypothek schriftlich an C abgetreten und diesem den Hypothekenbrief übergeben. Als A die ausstehenden Geldbeträge nicht zahlt, verklagt C ihn auf Duldung der Zwangsvollstreckung in das Grundstück. A verteidigt sich wie folgt: Die Einigung über die Hypothekenbestellung sei wegen arglistiger Täuschung nichtig. Hat die Verteidigung des A in diesem Fall Erfolg?


194


• Fall 38: A hat dem B zur Sicherung offener Rechnung aus der Lieferung von Maschinen eine Hypothek an seinem Grundstück bestellt. B hat die Hypothek schriftlich an C abgetreten und diesem den Hypothekenbrief übergeben. Als A die ausstehenden Geldbeträge nicht zahlt, verklagt C ihn auf Duldung der Zwangsvollstreckung in das Grundstück. A verteidigt sich wie folgt: B habe ihm die Hypothek für noch zwei Jahre gestundet. Hat die Verteidigung des A in diesem Fall Erfolg?


195


• Fall 39: A hat dem B zur Sicherung offener Rechnung aus der Lieferung von Maschinen eine Hypothek an seinem Grundstück bestellt. B hat die Hypothek schriftlich an C abgetreten und diesem den Hypothekenbrief übergeben. Als A die ausstehenden Geldbeträge nicht zahlt, verklagt C ihn auf Duldung der Zwangsvollstreckung in das Grundstück. A verteidigt sich wie folgt: wegen eigener Gegenansprüche aus der ständigen Geschäftsbeziehung zu B stehe ihm ein Zurückbehaltungsrecht zu. Hat die Verteidigung des A in diesem Fall Erfolg?


196


• Fall 40: A hat sich von B 100.000.- Euro „geliehen“ und diesem eine Buchhypothek bestellt. Da B seinerseits Geld benötigt, tritt er die Hypothek an C ab. Danach zahlt A an B die 100.000.- Euro zurück. C verlangt von A die Duldung der Zwangsvollstreckung. Zu Recht?


197

Erst- und Zweiterwerb der Grundschuld

BriefGS, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I, 1192 I, 1116 I, 1117

Ersterwerb

BuchGS, §§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I , 1192 I, 1116

BriefGS

§§ 413, 398, 1192 I, 1154 I, II

Zweiterwerb

BuchGS, §§ 873 I HS 1 Fall 3, 1192 I, 1154 III

NB: § 892 I 1 HS 1 Fall 2 (kein Eigentum)

§ 892 I 1 HS 1 Fall 2 (kein GSInhaber)

Literatur: Neuner, Sachenrecht, 3. Aufl., Rn. 608; Wolf/Wellenhofer, Sachenrecht, 24. Aufl., § 29 Rn. 9 f.

Ausschluss Abtretbarkeit, §§ 413, 399, 877 (Eintragung!)


198



§§ 873, 1191

Zweiterwerb der Grundschuld

A Bank (z.B.)

E


§§ 873, 1191

Darlehen, § 488


1.

2.

C

C

z.B. § 433

§§ 413, 398 (BriefGS), 1192, 1154

§§ 413, 398 (BriefGS), 1192, 1154

z.B. § 433

i.d.R. §§ 398, 488

i.d.R. §§ 398, 488

i.d.R. §§ 398, 311 I (SiV)

i.d.R. §§ 398, 311 I (SiV)


199

Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Briefgrundschuld vom Berechtigten, §§ 413, 398 S. 1, 1192 I, 1154 BGB - 1

• Abtretung der Grundschuld, §§ 413, 398 S. 1, 1192 I, 1154 BGB

Einigung (§§ 413, 398 BGB – Abtretung der Grundschuld)

• Abtretbarkeit Grundschuld, §§ 413, 399 BGB Inhaltsänderung, die im Grundbuch eingetragen werden

muss, § 877 BGB• Vollzugsmoment, §§ 1192 I, 1154 BGB zur Abtretung Briefgrundschuld erforderlich

schriftliche Abtretungserklärung Zedent (§§ 125 S. 1, 1192 I, 1154 I 1 BGB) oder

Abtretung im Grundbuch eingetragen (§§ 1192 I, 1154 II, 873 I Fall 3 BGB)

und Grundschuldbrief übergeben (§§ 1192 I, 1154 I 1, 1117

I, II BGB; nicht § 1117 III BGB)


200

Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Briefgrundschuld vom Berechtigten, §§ 413, 398 S. 1, 1192 I, 1154 BGB - 2

• Einigsein• Berechtigung

Rechtsinhaberrechtsgeschäftlicher Ersterwerb Briefgrundschuld,

§§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I BGB[…]

Verfügungsmacht


201

Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Buchgrundschuld vom Berechtigten, §§ 873 I HS 1 Fall 3, 1191 I, 1192 I, 1154 III BGB

• Einigung über Übertragung Grundschuld, §§ 873 I HS 1 Fall 3 BGB• Abtretbarkeit Grundschuld, §§ 413, 399 BGB

Inhaltsänderung, die im Grundbuch eingetragen werden muss, § 877

• Vollzugsmoment, § 1154 Buchhypothek: Eintragung Abtretung im Grundbuch

erforderlich (§§ 1192 I, 1154 III, 873 I Fall 3)• Einigsein• Berechtigung

Rechtsinhaberrechtsgeschäftlicher Ersterwerb Buchgrundschuld,

§§ 873 I HS 1 Fall 2, 1191 I BGB[…]

Verfügungsmacht


202

Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Briefgrundschuld vom Nichtberechtigten, §§ 413, 398 S. 1, 1192 I, 1154 I, 892 I 1 HS 1 Fall 2, 1155 BGB - 1

• Abtretung (Übertragung) Grundschuld, §§ 413, 398 S. 1, 1192 I, 1154 BGB

Einigung (§§ 413, 398 BGB – Abtretung Grundschuld) Abtretbarkeit Grundschuld, §§ 413, 399 BGB

Inhaltsänderung, die im Grundbuch eingetragen werden muss, § 877 BGB

Vollzugsmoment, §§ 1192 I, 1154 BGB Rechtsnatur: nicht Formvorschrift (also kein § 125

S. 1 BGB) zur Abtretung Briefgrundschuld erforderlich,

dass – Abtretungserklärung Zedent erfolgt schriftlich

(§§ 125 S. 1, 1192 I, 1154 I 1 BGB) oder– Abtretung im Grundbuch eingetragen (§§

1192 I, 1154 II, 873 I Fall 3 BGB)


203

Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Briefgrundschuld vom Nichtberechtigten, §§ 413, 398 S. 1, 1192 I, 1154, 892 I 1 HS 1 Fall 2, 1155 BGB - 2

und – Grundschuldbrief übergeben (§§ 1192 I, 1154

I 1, 1117 I, II BGB; nicht § 1117 III BGB) Einigsein Berechtigung

Rechtsinhaber (-) gutgläubiger Erwerb, § 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB

– Anwendbarkeit § 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB– rechtsgeschäftlicher Erwerb eines dinglichen

Rechts– Grundschuldabtretung = Verkehrsgeschäft


204

Rechtsgeschäftlicher Zweiterwerb einer Briefgrundschuld vom Nichtberechtigten, §§ 413, 398 S. 1, 1192 I, 1154, 892 I 1 HS 1 Fall 2, 1155 BGB - 3


» Eintragung im Grundbuch, § 892 BGB oder» zusammenhängende Reihe von öffentlich

beglaubigten Abtretungserklärungen, §§ 1192 I, 1155 S. 1, 892, 129 BGB

– keine Zerstörung Rechtsschein– Gutgläubigkeit des Erwerbers

» keine Kenntnis Erwerber bzgl. Nichtbestehens Grundschuld

Verfügungsmacht (§ 892 I 2 BGB; beachte § 878 BGB)


205



§§ 873, 1191

A Bank (z.B.)

E


§§ 873, 1191

Darlehen, § 488


1.

2.

C

C

z.B. § 433

§§ 413, 398 (BriefGS), 1192, 1154

§§ 413, 398 (BriefGS), 1192, 1154

z.B. § 433

i.d.R. §§ 398, 488

i.d.R. §§ 398, 488

i.d.R. §§ 398, 311 I (SiV)

i.d.R. §§ 398, 311 I (SiV)

Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld bei Zweiterwerb


206

Übersicht Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Grundschuld bei Erst-/Zweiterwerb

Einwendungen gegen Grundschuld i.e.S.


nicht möglich!

Bestand Forderung/ Einwendungen gegen Forderung

Arglisteinrede (Rückgewähr-anspruch)

Einwendungen

Einreden aufgrund/aus Sicherungsvertrag (Einrede des man-gelnden Siche-rungsfalls)

sonstige Einreden aufgrund/aus Sicherungs-vertrag


207

Verteidigung des Eigentümers gegen Inanspruchnahme aus der Si-cherungsgrundschuld: Prüfungsstufen Einwendungen Grundpfand-rechte bei Zweiterwerb

Rechtsgrundlage für Einwendung (Geltendmachung), z.B. „selbstverständlich“ oder §§ 1137, 1156 S. 1, 1192 Ia HS 1Bestimmung Rechtsverhältnis, Einwendung und Art der (rhin., rvern., rhem.) Einwendung sowie Prüfung der Einwendung

Gegeneinwendung: gutgläubiger Zweiterwerb, § 892/§§ 1138 Fall 1, 892/gutgläubig einredefreier Erwerb, §§ 1157 S. 2, 892/§§ 1138 Fall 2, 892

• ggfs. Ausschluss des gutgläubig einredefreien Zweiterwerbs (§§ 1185 II, 1192 Ia!)

Ausschluss Einw. bei Zweiterwerb, z.B. § 1157 S. 1 („Zustehen“), 1156 S. 1

Rechtsfolge


208

Einwendungen gegenüber Zweiterwerber Sicherungs-grundschuld 1

Einrede

selbstverständlich

RF: -kein Bestand GS-Unrichtigkeit GB (§ 894)

Gegeneinwendung: gutgl. Zweiterwerb GS vom NB (§ 892 I 1 HS 1 Fall 2)

§§ 1192 I, 1157 S. 1

RF:-Hemmung Rechtsausübung (kein § 894!)-Anspruch auf Verzicht GS bei dauernder Einrede, §§ 1192 I, 1169, 1168-mit Verzicht EGS, §§ 1192 I, 1168 I (§ 1177 I 1 nicht anwendbar; in § 1168 I wird „Hypothek“ durch „Grundschuld“ ersetzt)

Gegeneinwendung: gutgl. einredefreier Zweiterwerb, §§ 1192 I, 1157 S. 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2

rh., rv. Einwendung

Grundschuld*

Einrede

*bezieht sich auf Einwendungen gegen GS aus Ersterwerb, die ggü. Zweiterwerb erhoben werden


209


Forderung (= SiV!)*


(+) als Einrede aus SiV, § 1192 Ia HS 1RF: -Hemmung (kein § 894!)-Rückübertragungsanspruch aus SiV -auch Anspruch auf Verzicht GS, §§ 1192 I, 1169, 1168)

Gegeneinwendung: gutgl.einredefreier Erwerb, §§ 1192 I, 1157 S. 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2? (-) wg. § 1192 Ia

(+) § 1192 Ia HS 1 nur fremde Einreden: als Einrede aus SiV, (aber nicht beiVerjährung, § 216 II 1~) RF: -Hemmung (kein § 894!)-Rückübertragungs-anspruch aus SiV-auch §§ 1192 I, 1169, 1168, aber nicht bei VerjährungGegeneinwendung: gutgl.einredefreier Erwerb, §§ 1192 I, 1157 S. 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2?(-) wg. § 1192 Ia

SiV

(+) § 1192 Ia HS 1 Arglisteinrede (§ 242), bei Rückübertragungsanspruch bzgl. GS (ausdr. oder konkl.) aus SiV, § 311 I

Gegeneinwendung: gutgl. einredefreier Erwerb, §§ 1192 I, 1157 S. 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2? (-) wg. § 1192 Ia

werden auch zur Einrede aus SiV über Arglisteinrede

*bezieht sich auf Einwendungen gegen GS aus Ersterwerb, die ggü. Zweiterwerb erhoben werden


210

Einwendungen Grundschuld

Kein Ausschluss Einreden, §§ 1192 I, 1157 S. 1 Einrede "steht zu" im Zeitpunkt Abtretung (beachte dagegen § 404: „begründet“)

Einreden SiV wegen gesicherter Forderung

Kein Ausschluss Einreden, §§ 404, 405, 1192 I, 1157 S. 1/ 1192 Ia Nicht erforderlich Zustehen im Zeitpunkt Abtretung Grundschuld, §§ 1157 S. 1 wegen § 1192 Ia („aus Sicherungsvertrag ergeben“) (beachte dagegen § 404: „begründet“)

Einreden aus SiV

Kein Ausschluss Einreden Nicht erforderlich Zustehen im Zeitpunkt Abtretung Grundschuld, §§ 1192 I , 1157 S. 1 wegen § 1192 Ia („aus Sicherungsvertrag ergeben“)



211

Prinzipien des Erwerberschutzes bei Zweiterwerb (Einwendungen aus der Forderung)

Schuldner-schutz, §§ 404 ff.

Forderungs-abtretung Schutz des

Hypothe-kenerwerbers,

Schutz des Grundstücks-eigentümers, § 1192 Ia HS 1, HS 2

Sicherungs-grundschuld

Verkehrs-hypothek

bei Abtre-tung, §§ 404 f. („begründet“)

nach Ab-tretung, §§ 406-408

Zustehen bei Abtretung, § 1157 S. 1

nicht nach Abtretung, § 1156 S. 1

aber: §§ 1138 Fall 1, 892/§ 1138 Fall 2, 892

Zustehen bei Abtretung, §§ 1192 I, 1157 S. 1/§ 1192 Ia HS 1 auch nach Abtretung, § 1192 Ia HS 1 („ergeben“) (nicht §§ 1192 I, 1156 S. 1) kein § 1138 Fall 1, 892/ § 1138 Fall 2, 892 da GS; kein §§ 1192 I, 1157 S 2, 892 I wg. § 1192 Ia S. 1


212

Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld bei Zweiterwerb 1 - Überblick

Recht auf Duldung der Zwangsvollstreckung (“Duldungsanspruch“), §§ 1192 I, 1147 BGB• Entstehung

Grundschuld Abtretung Grundschuld (rechtsgeschäftlicher

Zweiterwerb einer Grundschuld) kein Verlust Grundschuld Einwendungen gegen Abtretung Grundschuld


213


Einwendungen gegen Grundschuld Einwendungen gegen Grundschuld i.e.S.

– Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubiger Erwerb, § 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB

– Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubig einredefreier Erwerb, §§ 1192 I, 1157 S. 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB

Einrede gegen Grundschuld aufgrund Sicherungsvertrag wegen der gesicherten Forderung („Einrede des mangelnden Sicherungsfalls“)

sonstige Einreden gegen Grundschuld aus Sicherungsvertrag


214


• Erlöschen: rechtsvernichtende Einwendungen• Durchsetzbarkeit: rechtshemmende Einwendungen



215

Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Sicherungsgrundschuld bei Zweiterwerb 4 - Details

• Einwendungen gegen Grundschuld i.e.S. eigentümerbezogene Einwendungen aus

Rechtsverhältnis zwischen ihm als Eigentümer und Grundschuldgläubiger

rechtshindernde Einwendungen z.B. Geschäftsunfähigkeit, § 105 I BGB Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubiger Erwerb, §

892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB rechtsvernichtende Einwendungen

z.B. Anfechtung, § 142 I BGB Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubiger Erwerb, §

892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB


216


rechtshemmende Einwendungen (Einreden), §§ 1192 I, 1157 S. 1 BGB z.B. Stundung Grundschuld, § 311 I BGB Arglisteinrede, § 242 BGB („dolo agit, qui petit,

quod statim redditurus est“) bei Gegenanspruch– Anspruch auf Verzicht auf Grundschuld, §

1192 I, 1169 BGB bei dauernder Einrede (hier: dauernde Einrede gegen Grundschuld)

keine Verjährung, da kein Anspruch Gegeneinwendung: ggfs. gutgläubig

einredefreier Erwerb, §§ 1192 I, 1157 S. 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB

– nicht § 1192 Ia S. 2, da keine Einreden auf Grund Sicherungsvertrags oder aus Sicherungsvertrag


217


• Einrede gegen Grundschuld aufgrund Sicherungsvertrag (wegen gesicherter Forderung)

schuldnerbezogene Einwendungen aus Rechtsverhältnis zwischen Schuldner und Gläubiger (!), §§ 1192 I, 1157 S. 1 BGB

Systematik Grundschuld nicht akzessorisches

Sicherungsrecht; Einwendungen und Einreden gegen gesicherte Forderung berühren nur diese, §§ 1137, 1163 I BGB finden auf Grundschuld keine Anwendung

führen diese Einwendungen und Einreden gegen gesicherte Forderung aber zu Einreden aufgrund Sicherungsvertrag, können sie gegenüber §§ 1192 I, 1147 BGB geltend gemacht werden


218


aufgrund Sicherungsvertrag kann sich nämlich ausdrücklich oder konkludent ergeben, dass Grundschuld nur „im Rahmen und nach Maßgabe“ der zugrunde liegenden Forderung verwertet werden kann („Einrede des mangelnden Sicherungsfalls“)

– es handelt sich entweder um vorübergehende (dilatorische) oder um dauernde (peremptorische) Einrede, je nachdem ob nicht feststeht oder feststeht, das Forderung nicht mehr entstehen wird oder erloschen ist

dies gilt auch, wenn Sicherungsvertrag nicht abgetreten wird (isolierte Grundschuldabtretung), da es sich um Einreden gegen Grundschuld handelt!


219


Einwendungen und Einreden gegen Forderung, die Einreden aufgrund Sicherungsvertrags darstellen, §§ 1192 I, 1157 S. 1 BGB/§ 1192 Ia S. 1 HS 1 BGB gesicherte Forderung rechtshindernde Einwendungen gegen

gesicherte Forderung rechtsvernichtende Einwendungen gegen

gesicherte Forderung rechtshemmende Einwendungen (Einreden)

gegen gesicherte Forderung


220


kein Ausschluss Einwendungen bei Grundschuldabtretung, §§ 413, 404, 405, 1157 S. 1/1192 Ia BGB

– Zeitpunkt: Einwendung „steht“ zum Zeitpunkt Abtretung „zu“ (beachte dagegen § 404 BGB: „begründet“)

» Einwendung muss in allen Tatbestandsmerkmalen erfüllt sein (§§ 1192 I, 1192 Ia (ab 1.3.2009), 1157 S. 1 BGB)

– kein (sonstiger) Ausschluss Einwendung § 405 BGB (Abtretung unter Urkundenvorlegung)


221


bislang: Gegeneinwendung gegenüber Einwendungen bei Grundschuldabtretung - ggfs. gutgläubig einredefreier Erwerb, §§ 1192 I, 1157 S. 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB

– Maßstab für die Bösgläubigkeit war positive Kenntnis; nach h.M. war erforderlich, dass Erwerber weiß, dass

» es sich um Sicherungsgrundschuld handelt und

» Einrede besteht


222


ab 1.3.2009 (Risikobegrenzungsgesetz): § 1157 S. 2 BGB aufgrund von § 1192 Ia BGB insoweit unanwendbar

gem. § 1192 Ia HS 1 („aus Sicherungsvertrag ergeben“) auch Einwendungen nach Grundschuldabtretung

– Einreden aufgrund SiV (somit indirekt auch Einwendungen gegen gesicherte Forderung) können nach §§ 1192 I, 1157 S. 1 BGB (durch § 1192 Ia S. 2 BGB bestätigt) geltend gemacht werden, und zwar auch bei isolierter Grundschuldabtretung (d.h. ohne gesicherte Forderung)

– aber: bei isolierter Grundschuldabtretung keine Anwendung §§ 406-408 BGB auf Forderung, da keine Abtretung


223


früher dagegen § 1192 I (!), 1156 S. 1 BGB: keine Anwendung §§ 406-408 BGB auf Einwendungen nach Grundschuldabtretung

– Anwendbarkeit § 1156 S. 1 BGB: Gleichstellung mit Verkehrshypothek

– keine Aufrechnung (§§ 406, 397 I BGB), Erfüllung (§§ 407, 362 I BGB) nach Grundschuldübertragung (d.h. Erwerb Grundschuld)

– beachte: nicht bei isolierter Grundschuldabtretung, weil § 1156 S. 1 sich auf „die Übertragung der Forderung“ bezieht


224


– beachte: auf gesicherte Forderung selbst bezogen sich §§ 1192 I, 1156 S. 1 BGB nicht

» erlosch Forderung nach §§ 406-408 BGB, so konnte aus Forderung nicht geklagt werden


225


• sonstige Einreden gegen Grundschuld aus Sicherungsvertrag, §§ 1192 I, 1157 S. 1 BGB

eigentümerbezogene Einwendungen aus Rechtsverhältnis zwischen ihm als Eigentümer und Grundschuldgläubiger

Arglisteinrede, § 242 BGB („dolo agit, qui petit, quod statim redditurus est“) bei Gegenanspruch (Pflicht zur alsbaldigen Rückgewähr) Rückübertragungsanspruch bzgl. Grundschuld,

ausdrücklich bzw. konkludent aus Sicherungsvertragdieser Anspruch steht unter aufschiebender Bedingung, § 158 I BGB des endgültigen Wegfalls des Sicherungsfalls

– nicht bei Verjährung gesicherter Forderung, § 216 II 1 BGB analog


226


Anspruch auf Verzicht auf Grundschuld, §§ 1192 I, 1169 BGB bei dauernder Einrede (hier: dauernde Einrede des mangelnden Sicherungsfalls aus Sicherungsvertrag)

kein Ausschluss Einwendungen bei GrundschuldabtretungZustehen im Zeitpunkt Abtretung Grundschuld, §§ 1192 I , 1157 S. 1/§ 1192 Ia S. 1

bislang: Gegeneinwendung - ggfs. gutgläubig einredefreier Erwerb, §§ 1192 I, 1157 S. 2, 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB ab 1.3.2009: § 1157 S. 2 aufgrund von § 1192 Ia

S. 2 BGB insoweit unanwendbar


227

Verteidigung des Eigentümers gegen eine Inanspruchnahme aus der Grundschuld bei Zweiterwerb 16

• Fall 41: B hat E einen Kredit in Höhe von 100.000.- Euro und sich zur Absicherung eine Grundschuld in dieser Höhe bestellen lassen. Um selbst Kredit zu erhalten, hat er die Grundschuld an die erfahrene Großbank G abgetreten. In diesem Zeitpunkt war die Kreditsumme noch nicht ausgezahlt. Als G gegen E aus der Grundschuld vorgeht, weigert sich dieser zu zahlen, weil die Grundschuld bei der Abtretung nicht valutiert gewesen sei. Mit Recht?


228


§ 5 Einführung in das Kreditsicherungsrecht§ 6 Entstehung von Kreditsicherheiten§ 7 Übertragung von Kreditsicherheiten§ 8 Kollision von Kreditsicherheiten

Abschnitt 1: Überblick

8.1 Kollisionsarten

Abschnitt 2: Kollision gleichartiger Sicherheiten

8.2 Lösungsmodelle für Kollision gleichartiger Sicherheiten8.3 Kollision von Pfandrechten an beweglichen Sachen8.4 Kollision von Verarbeitungsklauseln8.5 Kollision von Grundpfandrechten


229

Abschnitt 3: Kollision ungleichartiger Sicherheiten

8.6 Kollision von verlängertem Eigentumsvorbehalt und Sicherungs-(global-)zession8.7 Kollision von Hypothek und Bürgschaft8.8 Kollision von Grundschuld und Bürgschaft


230

Kollisionsarten 1

• Kollision von gleichartigen Sicherheiten Kollision von Bürgschaften Kollision von Pfandrechten an einer beweglichen

Sache Kollision von Sicherungsübereignungen Kollision von Grundpfandrechten (Hypothek,

Sicherungsgrundschuld) Kollision von Sicherungsabtretungen

Sonderproblem: Kollision Sicherungsabtretung künftiger Forderung und Sicherungsabtretung des verlängerten Eigentumsvorbehalts

Kollision mehrerer Verarbeitungsklauseln (z.B. bei verlängerter Sicherungsübereignung, verlängertem Eigentumsvorbehalt)


231

Kollisionsarten 2

• Kollision von ungleichartigen Sicherheiten, z.B. Kollision von Pfandrecht an einer beweglichen Sache

und Sicherungsübereignung Kollision von Pfandrecht an einer beweglichen Sache

und Bürgschaft Kollision von Grundpfandrecht und Bürgschaft


232

Lösungsmodelle

Vollrecht (Eigentum/Inhaberschaft)

Sonderfällebeschränkte dingliche Sicherungsrechte

G: Priorität

A: gutgläubiger Erwerb Vollrecht

(AA: grds. nicht bei Forderungen)

G: Rang

A: gutgläubiger Erwerb Rang

1. mehrere Sicherungs-abtretungen (Kollision verl. Eigentumsvorbehalt und Sicherungsabtretung):Vorgehen des Warenlie-feranten nach Rspr.

2. mehrere Verarbei-tungsklauseln (mehrere Eigentümer)Miteigentum Liefe-ranten, § 947 I BGB

Lösungsmodelle für Kollision gleichartiger Sicherheiten

G = Grundsatz, A = Ausnahme, AA = Ausnahme von der Ausnahme


233

Kollision von Pfandrechten an beweglichen Sachen

• Rang des Pfandrechts• Grundsatz: § 1209 BGB – Zeitpunkt Bestellung

Prinzip des gleitenden Rangs: erlischt ein Recht, so rücken die anderen auf

• Ausnahme: § 1208 BGB (gutgläubiger Erwerb Rang)

• Rechtsfolge Rang Befriedigung nach Rangverhältnis, § 1247 BGB beachte: Rangfolge schließt nicht aus, dass

nachrangiger Gläubiger mit fälliger Forderung vollstreckt, wenn vorrangiger Gläubiger keine fällige Forderung hat aber keine Verpflichtung des vorrangigen

Pfandgläubigers, die Pfandsache auszuhändigen, § 1232 S. 1 BGB


234

Kollision von Grundpfandrechten 1

• Rang des Grundpfandrechts• Grundsatz:

materiellrechtliche Rangbestimmung durch Beteiligte, § 879 III BGB Einigung über Rangverhältnis (zwischen

Eigentümer, Erwerber des Grundpfandrechts und sonstigen Betroffenen)

Eintragung im Grundbuch unterscheide dagegen verfahrensrechtliche

Rangbestimmung § 45 III GBO


235


gesetzliche Rangfolge, § 879 I, II BGB Rechte in der selben Abteilung des Grundbuchs, §

879 I 1 BGB Reihenfolge Eintragungen (Alterspriorität)

– Prinzip des gleitenden Rangs: erlischt ein Recht, so rücken die anderen auf

• Ausnahme: § 892 I 1 HS 1 Fall 2 BGB (gutgläubiger Erwerb

Rang)• Rechtsfolge Rang

Befriedigung nach Rangverhältnis, § 11 I ZVG beachte: Rangfolge schließt nicht aus, dass

nachrangiger Gläubiger mit fälliger Forderung vollstreckt, wenn vorrangiger Gläubiger keine fällige Forderung hat


236


• Löschungsanspruch, § 1179a I 1 BGB / §§ 1192 I, 1179a I 1 BGB

Sinn und Zweck: Interesse nachrangig Berechtiger an

Verbesserung ihrer Rechtsstellung Vereinbarung eines Löschungs-

(Aufhebungs-)anspruchs für den Fall Entstehen einer Eigentümergrundschuld

Vermeidung von Sicherung Löschungsanspruch durch Löschungsvormerkungen im Grundbuch, § 883 BGB

– früher jährlich ca. 1 Mio. Löschungsvormerkungen (!)


237


Entstehung vorrangige oder gleichrangige Hypothek /

Grundschuld 1 Hypothek / Grundschuld 2 Aktivlegitimation (Gläubiger): jeweiliger

Gläubiger Hypothek / Grundschuld 2


238


Vereinigung der Hypothek / Grundschuld 1 mit dem Eigentum in einer Person (Eigentümergrundschuld)

– zum Zeitpunkt Eintragung Hypothek / Grundschuld 2 des Gläubigers oder später

– Einzelfälle:» Hypothek: §§ 1143, 1163 I 1, 2, 1168 BGB» Fremdgrundschuld: §§ 1192 I, 1168 BGB

Passivlegitimation (Schuldner): Eigentümer


239


rechtshindernde Einwendung - Ausnahmen vom Vereinigungsfall:

– Hypothek: Nochnichtentstehen der Forderung, §§ 1179a II 1, 1163 I 1 BGB

– Hypothek / Grundschuld: Nochnichtübergabe des Briefs, § 1179a II 2, 1163 II BGB

– Grundschuld: Eigentümergrundschuld, § 1196 III BGB


240


rechtshindernde Einwendung: Ausschluss, § 1179a V BGB

Rechtsfolge: „Löschung“, d.h. Aufhebung, § 875 BGB

– Erklärung – Löschung im Grundbuch– Berechtigung

Erlöschen Durchsetzbarkeit



241

Kollision von verlängertem Eigentumsvorbehalt und Sicherungs-(global-)zession 1

• Kollision: Kollision zweier Sicherungsabtretungen künftiger Forderungen (§ 398 BGB analog)

müsste grundsätzlich nach Prioritätsgrundsatz gelöst werden

wirtschaftlich aber Konflikt von Waren- und Geldkreditgeber

• Lösungsmodelle: Vertragsbruchtheorie (Rspr.):

Prioritätsgrundsatz (der sich aus der Regel des „nemo plus iure transferre potest quam ipse habet“ ableiten lässt)

– damit grundsätzlich Geldkreditgeber bevorzugt, da seine Forderungsabtretung meist zeitlich früher


242


Sittenwidrigkeit (§ 138 I BGB) der Sicherungs-(global-)zession:

– objektive Sittenwidrigkeit» soweit auch Forderungen erfasst werden,

die Schuldner seinen Warenlieferanten auf Grund des mit ihnen vereinbarten verlängerten Eigentumsvorbehalts abtreten muss und abtritt


243


» Argument: Verleitung zum Vertragsbruch - eine Bank darf sich berechtigten Belangen ihres Kreditnehmers nicht verschließen, die zur Aufrechterhaltung seines Geschäfts erforderlichen Waren zu beziehen, ohne Vertragsverletzungen gegenüber Warenlieferanten zu begehen - von Werner Flume entwickelter Gedanke

– subjektive Sittenwidrigkeit: » Grundsatz: Kenntnis Tatumstände oder vor

Kenntnis bewusst verschlossen (h.L., Rspr.)» Ausnahme bei Verleitung zum

Vertragsbruch durch Globalzession: objektive Branchenüblichkeit


244


Vermeidung in Praxis (d.h. Ausschluss der objektiven Sittenwidrigkeit):

– dingliche Verzichtsklausel: Wirksamkeit Vorausabtretung auf Zeitpunkt Erlöschen Eigentumsvorbehalt verschoben

» somit Abtretung unter aufschiebender Bedingung, § 158 I BGB

» vgl. in diesem Sinne auch Formular Nr. 10 – dort Nr. 6

– schuldrechtliche Verzichtsklausel: Bank verpflichtet sich, Forderung an Lieferanten abzutreten

» beseitigt Sittenwidrigkeit Globalzession nicht

» Lieferant trägt Insolvenzrisiko der Bank


245


Surrogationstheorie (Rühl): Vorrang verlängerter Eigentumsvorbehalt des Lieferanten; Globalzession geht ins Leere (damit Zurückdrängen Prioritätsprinzip) Argumente:

– Weiterverkaufsforderung ist rechtliches Surrogat der Eigentumsvorbehaltsware und tritt an deren Stelle

– Lieferant steht Forderung näher als Geldgeber (= wirtschaftliche Surrogation)


246


aber: kein gesetzlicher Anhaltspunkt; aus dem BGB lässt sich kein einheitliches Prinzip der dinglichen Surrogation ableiten, so dass rechtliche Surrogation in die Weiterverkaufsforderung nicht begründbar ist

– Beispiel: § 1247 S. 2 BGB Teilungstheorie (Walter Erman): abgetretene

Forderung wird aufgeteilt zwischen Bank und Lieferanten; und zwar nach Werten, die in Forderung eingeflossen sind aber: wenig praktikable Lösung, da sich

Wertverhältnisse durch Rückzahlungen oder weitere Teillieferungen laufend verändern können

kein gesetzlicher Anhaltspunkt


247


• Fall 42: Rudolf Arauner (A) betreibt einen Großhandel mit Küchengeräten, die er bei verschiedenen Herstellern bezieht und an Installationsunternehmen weiterveräußert. Am 20. Februar nahm A bei der Bank „Schneller Euro AG“ (B) einen Geschäftskredit u.a. zum Kauf neuer Ware auf. Zur Sicherung trat er der Bank alle Forderungen ab, die ihm gegenwärtig gegen die Installationsfirmen zustehen oder bis zum 15. März entstehen werden. Am 22. Februar erwarb A bei dem Haushaltsgerätehersteller V zehn Herde; dabei wurde vereinbart, dass die Lieferung unter Vorbehalt des Eigentums erfolge, A aber zur Weiterveräußerung gegen Abtretung der Forderungen aus Weiterveräußerung befugt sei. Am 1. März veräußert A die zehn am 22. Februar erworbenen Herde an das Installationsunternehmen „Schöne Küche“ (S). Hat die Bank B Ansprüche gegen S aufgrund der Abtretung vom 20. Februar?


248


B A

§ 4881

§ 398

V

S

§ 433§§ 929,158 I, 499 I

§ 433 § 929

2

3

4§§ 398, 433

SiV, § 311 I / § 398

§§ 362 II,185 I analog

SiV, § 311 I

§ 185 I


249


• Lösungsskizze: Zahlungsanspruch B gegen S, §§ 398, 433 II Fall 1 BGB

Einigung Abtretungsvertrag A und B (+) Abtretbarkeit der Forderung Berechtigung = Inhaber abgetretene Forderung =

Entstehung der Forderung Anspruch auf Kaufpreiszahlung A ggü. S, § 433 II

Fall 1 BGB Problem: Forderung bestand nicht im Zeitpunkt

Abschluss Abtretungsvertrags – bei zukünftigen Forderungen gibt es

Auseinanderfallen von Abschlusstatbestand (Verfügungstatbestand beendet) und Wirksamkeitstatbestand


250


Problem: Forderung zweimal abgetreten– G: Prioriätsgrundsatz– Problem: Abtretung künftiger Forderungen

» Prioritätsprinzip bezieht sich auch bei Abtretung künftiger Forderungen auf Zeitpunkt Vereinbarung Abtretung

» § 161 I BGB analog - analog, weil Entstehen der Forderung keine Geschäftsbedingung, sondern Rechtsbedingung - Bedingung (Entstehen der Forderung beim Schuldner) eingetreten; abweichende Zwischenverfügung (die zweite Abtretung) würde Wirkung der ersten Vorauszession vereiteln und ist unwirksam


251


(sonstige) Einwendungen gegen Forderungsabtretung Problem: Kollision von Sicherungsabtretungen im

Zusammenhang mit einem verlängertem Eigentumsvorbehalt und Sicherungsglobalzession Meinung 1: Surrogationstheorie Meinung 2: Teilungstheorie Meinung 3 - Vertragsbruchtheorie:

rechtshindernde Einwendung – Sittenwidrigkeit, § 138 I BGB

– objektive Sittenwidrigkeit (+)– subjektive Sittenwidrigkeit (+)

Ergebnis B nicht Inhaber Kaufpreisforderung gegen S aus

dem am 01.03. getätigten Kauf geworden


252

Kollision von Verarbeitungsklauseln (§ 950 I 1 BGB) 1

• Kollision: Lieferung mehrerer Stoffe durch Lieferanten unter verlängertem Eigentumsvorbehalt (mit

Verarbeitungsklausel)• Lösungsmodelle:

h.L.: Miteigentümer im Wertverhältnis ihrer Stofflieferungen, § 947 I BGB anwendbar, da § 950 BGB durch vertragliche

Vereinbarung ausgeschlossen (schwach!) Alleineigentum bei Hauptsache, § 947 II BGB


253


Klauseln sind nichtig, § 138 I BGB, wenn ein Lieferant Alleineigentum beansprucht, obwohl wesentliche andere Waren in das Endprodukt eingehen gleiche Argumentation wie bei

Vertragsbruchstheorie im Verhältnis Globalzession – Vorausabtretung

dann Miteigentümer im Wertverhältnis ihrer Stofflieferungen, 947 I BGB


254


• Vermeidung in der Praxis: Vereinbarung eines Miteigentumsanteils nach dem

Wert der gelieferten Ware im Verhältnis der mitverarbeiteten Waren im Zeitpunkt der Verarbeitung (Wertmassstab des § 947 BGB) sämtliche Lieferanten werden Miteigentümer im

Wertverhältnis ihrer Stofflieferungen unbedenklich


255

Kollision von Hypothek, Pfandrecht und Bürgschaft 1

• Kollision: Sicherungsgeber muss für Schuldner einstehen, den

Gläubiger zuerst in Anspruch nimmt („Wettlauf der Sicherungsgeber“)

Zahlungsfolgen Befriedigung durch Bürgen

– Erwerb Forderung nach § 774 I 1– Erwerb der Hypothek nach § 1153 I 1 (= §§

412, 401 BGB)


256


Befriedigung durch Eigentümer (dinglicher Sicherungsgeber)

– Erwerb Forderung nach » Hypothek: § 1143 I 1 BGB» Pfandrecht: § 1225 BGB

– Erwerb der Bürgschaft nach §§ 412, 401 BGB

Bürge kann Eigentümer in Regress nehmen, andererseits kann Bürge Eigentümer in Regress nehmen

– „teleologische Kollisionslücke“ (Canaris)


257


• Lösungsmodelle: Lösung nach gesetzlicher Regelung (Priorität) zunächst in Anspruch Genommener hat keinen

Regressanspruch Vorzug des Bürgen

arg.: § 776 BGB c.arg.: Bürge soll nach § 776 BGB überhaupt auf

dingliche Sicherheiten zugreifen können; es ist in § 776 BGB nicht geregelt, dass er dies in voller Höhe seiner Leistung tun kann


258


h.L.: keine vorrangige Haftung eines Sicherungsgebers, sondern anteilige Haftung, §§ 774 II, 426 I 1 BGB analog Lücke (+) Ähnlichkeit

– arg.: » Verweis auf § 426 I 1 BGB in § 774 II BGB» Ähnlichkeit zwischen persönlicher und

dinglicher Einstandspflicht


259

Kollision von Grundschuld und Bürgschaft 1

• Kollision: der Sicherungsgeber muss für Schuldner einstehen,

den Gläubiger zuerst in Anspruch nimmt Zahlungsfolgen

Befriedigung durch Bürgen – Erwerb Forderung nach § 774 I 1– Erwerb der Grundschuld: (-) (§§ 412, 401 BGB

nicht anwendbar)


260


Befriedigung durch Eigentümer durch Zahlung auf die Grundschuld

– nicht Erwerb Forderung, da § 1143 I 1 BGB (gesicherte Forderung) und §§ 412, 401 BGB (Grundschuld) bei Grundschuld nicht anwendbar sind

– dementsprechend nicht Erwerb Bürgschaft nach §§ 412, 401 BGB


261


– allerdings Erwerb Eigentümergrundschuld durch zahlenden Eigentümer, §§ 1142, 1143 I BGB analog / § 1163 I 2 BGB analog / §§ 1168, 1170 BGB analog

Verhältnis Bürge-Sicherungsgeber wirtschaftlich gleichwertig, so dass anteiliger Ausgleich zwischen den Sicherungsgebern geboten

• Lösungsmodell: Rspr.: keine vorrangige Haftung eines

Sicherungsgebers, sondern anteilige Haftung, §§ 774 II, 426 I 1 BGB analog


262


§ 5 Einführung in das Kreditsicherungsrecht§ 6 Entstehung von Kreditsicherheiten§ 7 Übertragung von Kreditsicherheiten§ 8 Kollision von Kreditsicherheiten§ 9 Verwertung von Kreditsicherheiten außerhalb der Zwangsvollstreckung§ 10 Beendigung von Kreditsicherheiten

10.1 Bürgschaft10.2 Pfandrecht an einer beweglichen Sache10.3 Sicherungsübereignung10.4 Eigentumsvorbehalt10.5 Hypothek10.6 Sicherungsgrundschuld10.7 Sicherungsabtretung


263

Befriedigung des Gläubigers bei Sicherungsrechten – Systemfragen 1

• wer zahlt? Schuldner Sicherungsgeber Dritter

• worauf kann er zahlen? gesicherte Forderung Sicherungsrecht


264

Befriedigung des Gläubigers bei Sicherungsrechten – Systemfragen 2

• worauf zahlt er bei Bürgschaft und Grundschuld? gesicherte Forderung Sicherungsrecht

• Rechtsfolgen für gesicherte Forderung für Sicherungsrecht

nach gesicherter Forderung prüfen bei akzessorischen Sicherungsrechten


265

Erlöschen der Bürgschaft 1

• Zahlung durch den Hauptschuldner Tilgungswirkung bei Leistung auf gesicherte

Forderung (z.B. § 433 I BGB) gesicherte Forderung – rechtsvernichtende

Einwendung: Erfüllung an Gläubiger, § 362 I BGB

Bürgschaft – rechtsvernichtende Einwendung: Erlöschen, § 767 I BGB (Akzessorietät)


266


• Zahlung durch den Bürgen Tilgungswirkung

bei Leistung auf Hauptschuld (z.B. § 433 I BGB)– Hauptschuld - rechtsvernichtende


– Bürgschaft – rechtsvernichtende Einwendung: Erlöschen der Hauptschuld, § 767 I BGB (Akzessorietät)


267


bei Leistung auf Bürgschaft– Hauptschuld: Legalzession, § 774 I 1, 412

BGB („Befriedigung des Gläubigers“ bedeutet Erfüllung der Bürgenschuld)

– Bürgschaft – rechtsvernichtende Einwendung: Erfüllung an Gläubiger, § 362 I

Bürge Bank

Schuldner

Bürgschaft, § 765

z.B. § 488§ 774 I 1


268


Ausgleichswirkung (Rückgriff) Ausgleich ggü. Hauptschuldner

– Legalzession gesicherte Forderung, §§ 433 II, 774 I 1, 412 BGB (s.o.)

– Aufwendungsersatzanspruch» Auftrag, § 670 BGB oder» Geschäftsbesorgung, §§ 675, 670 BGB oder» GoA, §§ 683 S. 1, 684 S. 2, 670 BGB


269


Ausgleich ggü. Mitbürgen– Ausgleichsanspruch, §§ 774 II, 426 I 1 BGB

Ausgleich ggü. anderen Sicherungsgebern (Interzedenten)

– h.M. Ausgleichsanspruch, § 426 I 1 BGB analog bei Kollision mit Pfandrecht, Hypothek oder Grundschuld


270


• Fall 43 (Köhler/Lorenz PdW SR II Nr. 178): Betz hatte sich auf Bitten des Springer, der dem Glotz € 1.000.- aus Kaufvertrag schuldete, selbstschuldnerisch verbürgt. Nach einigen Jahren wurde er aus der Bürgschaft in Anspruch genommen. Er zahlte und wollte anschließend bei Springer Rückgriff nehmen. Dieser wendet ein, Betz hätte gar nicht mehr leisten müssen, da die Kaufpreisforderung mittlerweile verjährt sei. Muss Betz, der davon nichts wusste, dies gegen sich gelten lassen?


271


• Rückgriff B gegenüber S aus gesetzlich übergegangenen Kaufpreisanspruch, §§ 433 II Fall 2, 774 I 1, 412, 398 S. 1 BGBgesetzlicher Forderungsübergang, §§ 774 I 1, 412, 398 S. 1 BGB

Befriedigung des Gläubigers (G) durch den Bürgen (B) Bestehen Forderung

Kaufpreisforderung, § 433 II Fall 2 BGB Einwendungen gegenüber Forderung, §§ 412, 404 BGB

rechtshemmende Einwendung: Verjährung, § 214 I BGB (+) beachte: § 216 I BGB ist auf Bürgschaft nicht anwendbar

Ergebnis: S kann die Einrede der Verjährung entgegenhalten


272


• Rückgriff B gegenüber G aus Innenverhältnis aus Anspruch auf Aufwendungsersatz, § 670 BGBEntstehung

Auftragsvertrag Aufwendungen den Umständen nach für erforderlich halten durfte

fraglich ist, ob B Einrede gem. § 768 BGB hätte geltend machen; dies ist abzulehnen; es wäre Sache des S gewesen, B nach Empfang Mitteilung, dass er von G in Anspruch genommen werde, über Lauf Verjährungsfrist aufzuklären und ihm gegebenenfalls eine Weisung zu erteilen (BGHZ 95, 375, 388 f.)

Ergebnis: B kann nach § 670 Erstattung der von ihm geleisteten Summe verlangen


273

Übersicht dingliches Verwertungsrechte Pfandrecht, § 1204 I, 1228 I BGB bzw. Hypothek/Grundschuld, §§ 1147/1192 I, 1147 BGB - 1

• Problem - Rechtsnatur: dinglicher Anspruch (Westermann)

Aber: Pfandschuldner „schuldet“ nichts dingliches Verwertungsrecht (Wolff/Raiser)

• Pfandrecht Erwerb Grundpfandrecht kein Verlust Pfandrecht

(1) Übertragung Pfandrecht/Hypothek/GS (2) Zahlungsfolgen Pfandrecht/Hypothek/GS

Einwendungen Einwendungen gegen Pfandrecht Hypothek: Einwendungen gegen gesicherte

Forderung


274

Beendigung des Pfandrechts an beweglichen Sachen 1

• Zahlung durch Schuldner (der auch Verpfänder ist) Tilgungswirkung bei Leistung auf gesicherte



Pfandrecht: Erlöschen, § 1252 I BGB (Akzessorietät)

eine Leistung auf das Pfandrecht ist nicht möglich


275


• Fall 44: X hatte Y ein Darlehen gewährt. Zur Sicherung der Darlehensforderung hat Y dem X einen Teppich verpfändet und diesem übergeben. Die Parteien haben vereinbart, dass X berechtigt ist, sich aus dem Pfand zu befriedigen, ohne dass dem Y seinerseits die Möglichkeit eingeräumt wird, dieses Pfandrecht durch Tilgung der Schuld zum Erlöschen zu bringen. Hat X ein Pfandrecht an dem Teppich erworben?


276


Lösungsskizze• rechtsgeschäftlicher Erwerb eines Pfandrechts an einer beweglichen Sache, § 1205 I 1 BGB

Einigung, § 1205 I BGB Übergabe, § 1205 I 1 BGB (+) Berechtigung


277


Bestand einer zu sichernden Forderung (vgl. § 1204 BGB) Anspruch auf Darlehensrückzahlung, § 488 I 2

Fall 2 BGB Einwendungen gegen Pfandrecht - rechtshindernde

Einwendung: Nichtigkeit Pfandrecht aufgrund des Fehlens der Privatautonomie, Art. 2 I GG (Typenfixierung) Ausschluß § 1252 I BGB (Akzessorietät) „Forderung“ dient nur dazu, Umfang Haftung des

Pfandes zu bestimmen Ergebnis

X hat kein Pfandrecht an dem Teppich erworben


278


• Zahlung durch Schuldner (der nicht Verpfänder ist) Tilgungswirkung bei Leistung auf gesicherte



Pfandrecht: Erlöschen, § 1252 I BGB (Akzessorietät)

Leistung auf Pfandrecht ist nicht möglich


279


• Zahlung durch Verpfänder (der nicht Schuldner ist) Tilgungswirkung bei Leistung auf gesicherte Forderung

gesicherte Forderung: Legalzession gesicherte Forderung, §§ 1225 S. 1, 412 BGB

Pfandrecht: gesetzlicher Rechtsübergang, § 1250 I 1 BGB (Akzessorietät)

– aber Erlöschen Pfandrecht, wenn Verpfänder Eigentümer ist, § 1256 I 1 BGB

Verpfänder Bank

Schuldner

Pfandrecht, § 1204

z.B. § 488§ 1225

G: § 1250 I 1, A: § 1256


280


Leistung auf Pfandrecht ist – anders als bei der Grundschuld – nicht möglich

Ausgleichswirkung (Rückgriff) Ausgleich ggü. Schuldner

– Legalzession gesicherte Forderung, §§ 433 II, 1225 S. 1, 412 BGB

– Pfandrecht, § 1250 I 1 BGB– Aufwendungsersatzanspruch

» Auftrag, § 670 BGB oder» Geschäftsbesorgung, §§ 675, 670 BGB oder» GoA, §§ 683 S. 1, 684 S. 2, 670 BGB


281


• Fall 45: E hat zur Sicherung der Schuld seines Freundes S bei G seine goldene Uhr an H verpfändet. Später tilgt E die Schuld des S. Wem stehen jetzt die Forderung und das Pfandrecht zu?


282


Lösungsskizze• gesicherte Forderung Legalzession, §§ 1225 S. 1, 412 BGB

Pfandrecht an beweglicher Sache rechtsgeschäftlicher Erwerb eines Pfandrechts an

einer beweglichen Sache, § 1205 I 1 BGB Einigung, § 1205 I BGB Übergabe, § 1205 I 1 BGB (+) Berechtigung Bestand einer zu sichernden Forderung (vgl. §

1204 I BGB)– Anspruch auf Darlehensrückzahlung, § 488 I 2

Fall 2 BGB


283


Befriedigung des Pfandgläubigers durch den Verpfänder, der nicht persönlicher Schuldner ist (+)

Bestand Forderung: s.o. Ergebnis: Legalzession gesicherte Forderung von G an

E • Pfandrecht an der beweglichen Sache gesetzlicher Rechtsübergang, § 1250 I 1 BGB (Akzessorietät)

Pfandrecht an beweglicher Sache: s.o. Übertragung gesicherte Forderung s.o. kein Erlöschen Pfandrecht nach § 1256 I 1 BGB

Verpfänder ist Eigentümer (-) Ergebnis: gesetzlicher Übergang Pfandrecht von G an

E


284


• weitere Beendigungsgründe (Auswahl) gutgläubig lastenfreier Erwerb, § 936 BGB einseitige Aufgabeerklärung, § 1255 I BGB Rückgabe der Pfandsache, § 1253 I BGB

• nach Erlöschen des Pfandrechts hat Verpfänder Recht, vom Pfandgläubiger

Pfandsache zurückzuverlangen (§ 1223 I BGB) gleiche Recht steht Eigentümer zu (§ 985 BGB)

Wegfallen Recht zum Besitz, § 986 BGB


285

Beendigung der einfachen Sicherungsübereignung

• Rückübereignung, §§ 929 ff. BGB schuldrechtlich abgesichert durch

Rückübertragungsanspruch• Eintritt einer auflösenden Bedingung, § 158 II BGB• Weiterveräußerung Sicherungsgut an einen Dritten mit Einwilligung (§ 183 BGB) oder Genehmigung (§ 184 BGB) des Sicherungseigentümers

aber: verlängerte Sicherungsübereignung• gutgläubiger Erwerb Eigentum durch einen Dritten, §§ 932 ff. BGB• Verbindung, Vermischung oder Verarbeitung Sicherungsgut, §§ 946 ff. BGB

beachte aber Verarbeitungsklausel, § 950 I 1 BGB


286

Beendigung des einfachen Eigentumsvorbehalts

• Zahlung letzte Kaufpreisrate (Eintritt der aufschiebenden Bedingung), § 158 I BGB• Weiterveräußerung Vorbehaltssache an Dritten mit Einwilligung (§ 183 BGB) oder Genehmigung (§ 184 BGB) Vorbehaltsverkäufer

aber: verlängerter Eigentumsvorbehalt• gutgläubiger Erwerb Eigentum durch Dritten, §§ 932 ff. BGB• Verbindung, Vermischung oder Verarbeitung Vorbehaltsware, §§ 946 ff. BGB

beachte aber Verarbeitungsklausel, § 950 I 1 BGB• Verzicht Vorbehaltsverkäufer auf Eigentumsvorbehalt


287

Zahlungsfolgen bei der Hypothek

Zahlung persön-licher Schuldner =

Eigentümer

Zahlung persön-licher Schuldner ≠

Eigentümer

Zahlung ablösungs-berechtigter Dritten

Zahlung Eigentü-mer ≠ persönlicher

Schuldner

Zahlung nicht ablösungs-

berechtigter Dritten

P § 1113 Rn. 22-25; N Rn. 559-561


288

Beendigung der Hypothek 1

• Zahlung durch Eigentümer = „persönlicher“ Schuldner

Tilgungswirkung bei Leistung auf gesicherte Forderung (z.B. § 433 I BGB)

Zahlung auf Hypothek scheidet aus (Akzessorietät)

gesicherte Forderung Hypothek

Eigentümergrundschuld, §§ 1163 I 2, 1177 I 1 BGB

(Akzessorietät)

rechtsvernichtende Einwendung:

Erfüllung an Gläubiger, § 362 I BGB


289


• Zahlung durch „persönlichen“ Schuldner ≠ Eigentümer Tilgungswirkung bei Leistung auf gesicherte Forderung

(z.B. § 433 I BGB) gesicherte Forderung – rechtsvernichtende

Einwendung: Erfüllung an Gläubiger, § 362 I BGB Hypothek: Entstehung Eigentümergrundschuld, §§

1163 I 2, 1177 I 1 BGB– nachrangig gegenüber Fremdhypothek, § 1176

BGB– es sei denn gesetzlicher Übergang Hypothek auf

den Schuldner, soweit ein Ersatzanspruch gegen den Eigentümer besteht, § 1164 I 1 (gesetzliche Forderungsauswechslung: Sicherung Regressforderung)

Leistung auf Hypothek ist – wie bei Pfandrecht – nicht möglich (da Schuldner nicht Partei des Hypothekenbestellungsvertrags und Akzessorietät)


290


• Zahlung durch Eigentümer ≠ „persönlicher“ Schuldner

Voraussetzung: § 1142 BGB Tilgungswirkung bei Leistung auf gesicherte

Forderung gesetzlicher Übergang Forderung auf

Eigentümer, § 1143 I 1 bei Gläubigerbefriedigung Hypothek: Entstehen Eigentümerhypothek, §§

1153 I (= §§ 412, 401), 1177 II (Akzessorietät)

Hypotheken-schuldner Bank

Schuldner

Hypothek, § 1113

z.B. § 488§ 1143 I 1

Eigentümerhypothek, § 1153 I, 1177 II


291


– Ausnahme: Erlöschen Hypothek, soweit sie für Rückstände von Zinsen und anderen Nebenleistungen und Kosten bestellt wurde, § 1178 I 1 BGB (Palandt/Bassenge § 1143 Rn. 3)

» Gegenausnahme: § 1178 I 2 BGB– Ausnahme: Erlöschen Hypothek, soweit

(Pallandt/Bassenge § 1181 Rn. 3) Befriedigung aus Grundstück durch Zwangsvollstreckung, § 1181 I BGB (Palandt/Bassenge § 1143 Rn. 3)

Leistung auf Hypothek ist – wie bei Pfandrecht – nicht möglich (Akzessorietät)


292


Schuldner nicht identisch mit Eigentümer

gesicherte Forderung

Hypothek

Übergang auf Eigentümer, § 1143 I 1 BGB



Schuldner zahlt Eigentümer zahlt

Eigentümergrundschuld, §§ 1163 I 2, 1177 I 1 BGB

Eigentümerhypothek, §§ 1153, 1177 II BGB


293


Ausgleichswirkung (Rückgriff) Ausgleich ggü. dem Schuldner

– Legalzession gesicherte Forderung, §§ 433 II, 1143 I 1, 412 BGB

» kein Ausgleich über Eigentümerhypothek, § 1153 I BGB

– Aufwendungsersatzanspruch» Auftrag, § 670 BGB oder» Geschäftsbesorgung, §§ 675, 670 BGB oder» GoA, §§ 683 S. 1, 684 S. 2, 670 BGB


294


• Zahlung durch Dritten (Palandt/Bassenge § 1113 Rn. 22-25)

Tilgungswirkung bei Leistung auf gesicherte Forderung gesicherte Forderung: – rechtsvernichtende

Einwendung: Erfüllung an Gläubiger, §§ 267, 362 I BGB

– Ausnahme: Übergang auf ablösungsberechtigten Dritten, §§ 268, 1150, 426 II, 774 I 2 BGB

Hypothek: bei Erlöschen Forderung Entstehung Eigentümergrundschuld, §§ 1163 I 2, 1177 I 1 BGB

– Ausnahme: bei Übergang Forderung Übergang Hypothek (§ 1153 I; nicht auch § 1177 II, da Dritter nicht = Eigentümer)

Leistung auf Hypothek ist – wie bei Pfandrecht – nicht möglich (Akzessorietät)


295


• weitere Beendigungsgründe Aufhebungserklärung und Löschung im Grundbuch, §

875 BGB gutgläubig lastenfreier Erwerb, § 892 I 1 HS 1 Fall

2 BGB Befriedigung aufgrund Zwangsvollstreckung aus dem

Grundstück, § 1181 I BGB Hypothek erlischt nach § 1181 I gesicherte Forderung erlischt nach § 362 I, wenn

der Eigentümer auch persönlicher Schuldner war; Palandt/Bassenge, § 1181 Rn. 3


296

Zahlungsfolgen bei der Sicherungsgrundschuld

Zahlung persön-licher Schuldner =

Eigentümer

Zahlung persön-licher Schuldner ≠

Eigentümer

Zahlung ablösungs-berechtigter Dritten

Zahlung Eigentü-mer ≠ persönlicher

Schuldner

Zahlung nicht ablösungs-

berechtigter Dritten

N Rn. 592-595


297

Beendigung der Sicherungsgrundschuld 1

• Zahlung durch persönlicher Schuldner = Eigentümer entscheidend, ob Zahlung auf persönliche Schuld oder

Zahlung auf das dingliche Recht oder beides bei Bankkredit i.d.R. Klausel, dass Zahlung auf

persönliche Schuld bei Tilgungsleistungen nach h.L. Zahlung auf

Forderung und GS Tilgungswirkung bei Leistung auf gesicherte

Forderung (z.B. § 433 I BGB)gesicherte Forderung Grundschuld

Gläubiger bleibt Inhaber Fremdgrundschuld (ggfs. schuldrechtlicher

Rückübertragungsanspruch aus Sicherungsabrede)




298


Tilgungswirkung bei Leistung nur auf Grundschuld gesicherte Forderung: nach Sinn und Zweck

Sicherungsabrede Erlöschen Forderung Grundschuld: nach h.L. Eigentümergrundschuld,

§§ 1142, 1143 I BGB analog / § 1163 I 2 BGB analog / §§ 1168, 1170 BGB analog / Gesamtanalogie

– aber: Löschungsanspruch nachrangiger GSGläubiger, §§ 1192 I, 1179a


299


Tilgungswirkung bei Leistung auf Forderung und Grundschuld gesicherte Forderung - rechtsvernichtende

Einwendung: Erfüllung an Gläubiger, § 362 I BGB Grundschuld: nach h.L. Eigentümergrundschuld,

§§ 1142, 1143 I BGB analog / § 1163 I 2 BGB analog / §§ 1168, 1170 BGB analog / Gesamtanalogie



300


• Fall 46: E schuldet dem G € 40.000 und bestellt dem G an seinem Grundstück eine erstrangige Grundschuld zur Sicherung der Forderung. Er zahlt monatlich € 1.000 zurück. Nach Zahlung der letzten Rate verlangt der nachrangige Grundschuldgläubiger H von E die Löschung der Grundschuld gem. § 1179a BGB. E weigert sich. Er möchte die Grundschuld anderweitig zu Sicherungszwecken einsetzen. Hat H gegen E einen Anspruch auf Löschung der für G eingetragenen Grundschuld?

E G

H

§ 1191§ 488 § 1179a2

§ 1191

1

4

3§ 488 § 362 I


301


Lösungsskizze• Löschungsanspruch, § 1179a BGB

Entstehung Grundschuld 1 Gläubiger (H) (+) Grundschuld 2 (G) (+)


302


Vereinigung der Grundschuld 2 mit dem Eigentum in einer Person (Eigentümergrundschuld) zum Zeitpunkt Eintragung Grundschuld 1 des

Gläubigers oder später hier: Zahlung Eigentümer (= Schuldner)

– Vereinbarung Sicherungsvertrag auf welches Recht (-)

– Wille des Zahlenden, § 366 I BGB (-)– nach h.L. zahlt Eigentümer auf Forderung

und Grundschuld– bei Ratenzahlung Zahlung nur auf Forderung


303


Tilgungswirkung– gesicherte Forderung - rechtsvernichtende


– Grundschuld: Gläubiger bleibt Inhaber Fremdgrundschuld

Ergebnis: keine Vereinigung von Eigentum und Grundschuld

in Person E § 1179a BGB (-) schuldrechtlicher Rückübertragungsanspruch E

ggü. G aus Sicherungsabrede


304


• Zahlung durch persönlichen Schuldner ≠ Eigentümer Tilgungswirkung bei Leistung auf gesicherte


Einwendung: Erfüllung an Gläubiger, § 362 I BGB Grundschuld: bleibt als Fremdgrundschuld

bestehen– ggfs. schuldrechtlicher

Rückübertragungsanspruch aus Sicherungsabrede

– beachte: Unanwendbarkeit von § 1164 BGB (kein Übergang Grundschuld mit Befriedigung Gläubiger), da Folge der Akzessorietät Hypothek

Leistung auf Grundschuld ist nicht möglich


305


• Zahlung durch Eigentümer ≠ persönlicher Schuldner bei konkreter Forderung i.d.R. Zahlung auf die GS

aber Anspruch auf Abtretung gegen den Sicherungsnehmer

Tilgungswirkung bei Leistung auf gesicherte Forderung (z.B. § 433 I BGB) gesicherte Forderung – rechtsvernichtende

Einwendung: Erfüllung an Gläubiger, §§ 362 I, 267 BGB (Palandt/Bassenge § 1191 Rn. 36)

Grundschuld – bleibt als Fremdgrundschuld bestehen

– ggfs. schuldrechtlicher Rückübertragungsanspruch aus Sicherungsabrede


306


Tilgungswirkung bei Leistung nur auf Grundschuld gesicherte Forderung:

– Rspr.: Forderung bleibt bestehen

» a.A.: erlischt (arg. §§ 364 II, 788 BGB)– Eigentümer hat ggü. Gläubiger Anspruch auf

Abtretung Forderung aus Sicherungsvertrag» beachte: Forderungsübergang §§ 1192 I,

1143 I BGB nach h.M. (-) (Palandt/Bassenge § 1143 Rn. 7); auch keine analoge Anwendung § 1143 I BGB

Grundschuld: Erwerb als Eigentümergrundschuld, §§ 1142, 1143 I BGB analog / § 1163 I 2 BGB analog / §§ 1168, 1170, 1171 BGB analog / Gesamtanalogie



307


Schuldner ≠ Eigentümer

gesicherte Forderung

Grundschuld

h.L.: Forderung bleibt bestehen -Eigentümer Anspruch auf

Abtretung Forderung aus SiV


Schuldner zahlt auf Forderung

Eigentümer zahlt auf GS

Gläubiger bleibt Inhaber Fremdgrundschuld -

Eigentümer Anspruch Rück-übertragung GS aus Sicherungsvertrag

Eigentümergrundschuld, § 1163 I 2 BGB analog /

§§ 1168, 1170 BGB analog / §§ 1142, 1143 I BGB analog / GAnal.


308


• Rechtsgrundlage Eigentümergrundschuld bei Zahlung Eigentümer auf Grundschuld

§ 1163 I 2 BGB analog aber § 1163 BGB setzt Bestehen einer gesicherten

Forderung voraus, was bei nicht akzessorischer Grundschuld nicht passt

§§ 1168, 1170, 1171 BGB analog Ausnahmevorschrift Hypothekenrecht passt nicht

für Ableitung einer Regelfolge im Grundschuldrecht

§§ 1142, 1143 I BGB analog setzt Identität von persönlichem Schuldner und

Eigentümer voraus und passt daher nicht auf alle Fälle

Gesamtanalogie zu sämtlichen Vorschriften


309


• Zahlung durch ablösungsberechtigten Dritten (Palandt/Bassenge § 1191 Rn. 38)

Ablösungsrecht (§ 268) bzgl. Forderung Tilgungswirkung bei Leistung auf Forderung

– gesicherte Forderung – Erwerb gesicherte Forderung, § 268 III 1 BGB

– Grundschuld: kein Erwerb GS» beachte: § 1153 I BGB nicht anwendbar, da Folge

der Akzessorietät Hypothek (Palandtd/Bassenge § 1191 Rn. 38)

Leistung auf GS nicht möglich Ablösungsrecht (§§ 1192 I, 1150, 268 BGB) bzgl. GS

Tilgungswirkung bei Leistung auf Grundschuld– gesicherte Forderung: Forderung bleibt bestehen

(nicht Erfüllung an Gläubiger, § 362 I BGB) – Grundschuld: Umwandlung GS, § 1192 I, 1150, 268

III 1 BGB Leistung auf Forderung ist nicht möglich


310


• Zahlung durch nicht ablösungsberechtigten Dritten (Palandt/Bassenge § 1191 Rn. 38)

Tilgungswirkung bei Leistung auf Forderung (§ 267 BGB) gesicherte Forderung – rechtsvernichtende

Einwendung: Erfüllung an Gläubiger, §§ 362 I, 267 BGB

Grundschuld: bleibt als Fremdgrundschuld bestehen

– ggfs. schuldrechtlicher Rückübertragungsanspruch aus Sicherungsabrede

Tilgungswirkung bei Leistung nur auf Grundschuld (§ 267 BGB analog) gesicherte Forderung: Forderung bleibt bestehen

(nicht Erfüllung an Gläubiger, § 362 I BGB) » a.A.: erlischt (arg. § 364 II BGB)

Grundschuld: Umwandlung EigentümerGS, § 1163 I 2 analog / §§ 1168, 1170 analog / §§ 1142, 1143 I analog / GAnal.


311


• weitere Beendigungsgründe Aufhebungserklärung und Löschung im Grundbuch, §

875 BGB gutgläubig lastenfreier Erwerb, § 892 I 1 HS 1 Fall

2 BGB Befriedigung aufgrund Zwangsvollstreckung aus

Grundstück, §§ 1192 I, 1181 BGB


312

Beendigung der Sicherungsabtretung

• Rückabtretung, § 398 BGB schuldrechtlich abgesichert durch

Rückübertragungsanspruch aus Sicherungsvertrag Rückübertragungsanspruch

allerdings nicht aufgrund Verjährung der gesicherten Forderung, § 216 II 1 BGB

• Eintritt einer auflösenden Bedingung, § 158 II BGB• Weiterabtretung Sicherungsgut an einen Dritten mit Einwilligung (§ 183 BGB) oder Genehmigung (§ 184 BGB) des Sicherungszessionars• grds. nicht gutgläubiger Erwerb der Forderung

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Vorlesung “ Einführung in das Bank-, Kapitalmarkt- und Kreditsicherungsrecht“