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Institut für Rechtswissenschaft und Rechtspraxis der Universität St. GallenTagungsthema: „Aktuelle Entwicklungen im Gesellschaftsrecht“ (InterContinental, Zürich)Donnerstag, 22. Juni 2006
von
Peter V. KunzProf. Dr. iur., Fürsprecher, LL.M. (Georgetown)Ordinarius (ordentlicher Professor) für Wirtschaftsrecht sowie für Rechtsvergleichung an der Universität BernDirektor am Institut für Wirtschaftsrecht, Bern
Aktualitäten im schweizerischen Personengesellschaftsrecht – ein erster
Überblick
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I. EinleitungA. VorbemerkungenB. Realien zu den Personengesellschaften
II. Ausgewählte AspekteA. Übersicht zu den Gesellschaftsformen
a) Kaufmännische Unternehmung als Abgrenzungb) Einfache Gesellschaften
c) Kollektivgesellschaftend) Kommanditgesellschaften
Inhalt
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B. Situation „de lege lata“a) Rechtsprechungb) Doktrinc) Spezialsituation 1: Fusionsgesetz (FusG)d) Spezialsituation 2: Privatbanken
C. Situation „de lege ferenda“a) Ruhe vor dem Sturm?b) Weitere Haftungsbeschränkungen bei
Personengesellschaften – zwei Modellec) KAG: Kommanditgesellschaft für kollektive
Kapitalanlagend) EU-Aspekte
III. Schlussbemerkungen
Inhalt
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1) Gesellschaftsrecht im Allgemeinen
Kapitalgesellschaften im Vordergrund
Praxis (BGer, EBK/UEK etc.): AG Gesetzgebung: AG + GmbH Spezialgesetze (BEHG, RAG etc.) OR: GmbH-Revision „4. grosses Aktienrecht“ PVK: SJZ 102 (2006) 145 ff.
A. Vorbemerkungen
Einleitung
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2) Aktualitäten bei Personengesellschaften
„Stiefkinder“… Flaute in Rechtsprechung
wenig Neues nach wie vor Highlight: BGE 124 III 363
Flaute in Gesetzgebung? Anwendbarkeiten: nein: OR-Revisionspflicht ja: FusG ja: OR-Revision zur Rechnungslegung
A. Vorbemerkungen
Einleitung
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3) Ausser Acht
v.a. steuerrechtliche Aspekte
4) Aufbau des Referats – Schwerpunkte Realien „Kurz-Repetitorium“ FusG Zukunftsperspektiven
A. Vorbemerkungen
Einleitung
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B. Realien zu den Personengesellschaften
1) Quantitative Bedeutung – Statistik
Körperschaften: 174‘709 AG + 88‘089 GmbH Personengesellschaften: 14‘418 Koll.g. + 2‘605 Komm.g. nicht im HR: nicht-kaufmännische PG + einfache G.
2) Personengesellschaften als KMU
Bedeutung nach FusG Bedeutung betreffend „Corporate Governance“?
Einleitung
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a) Kaufmännische Unternehmung als Abgrenzung (wirtschaftlicher) Zweck vs. Mittel (Unternehmen) kaufmännisches Unternehmen: Art. 52 ff. HRegV einfache Gesellschaft vs. kaufmännisches Unternehmen HR-Eintragung: Art. 553 OR/Art 595 OR
b) Einfache Gesellschaften Art. 530 ff. OR Gesamthandsverhältnis Haftung: primär + unbeschränkt + solidarisch Vertretung: Art. 32 ff. OR (vs. Delikte)
Spezialfall der „kaufmännischen einfachen Gesellschaft“
Ausgewählte Aspekte
A. Übersicht zu den Gesellschaftsformen
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c) Kollektivgesellschaften Art. 552 ff. OR Rechtsgemeinschaft vs. juristische Person Gesamthandsverhältnis
Haftung: sekundär + unbeschränkt + solidarisch
d) KommanditgesellschaftenArt. 594 ff. OR Rechtsgemeinschaft vs. juristische Person Gesamthandsverhältnis Komplementäre vs. Kommanditäre
Haftung: sekundär + unbeschränkt + solidarisch
Ausgewählte Aspekte
A. Übersicht zu den Gesellschaftsformen
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B. Situation „de lege lata“
a) Rechtsprechung
Prozesse als Seltenheit wenige BGE seltenes Highlight: BGE 124 III 363 Auswahl: BGE 4C.339/2004; ZR 103 (2004)
Nr. 20; RVJ 2005, 192 ff. – SZW 72 (2000) 308 ff.
Ausgewählte Aspekte
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B. Situation „de lege lata“
b) Doktrin
Grundlinien sind unbestritten keine „Publikationsflut“ Beispiele
Ausgewählte Aspekte
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Ausgewählte Aspekte
B. Situation „de lege lata“
c) Spezialsituation 1: Fusionsgesetz (FusG)
1) Sonderregelungen Art. 1 Abs. 1 FusG: PG betroffen Art. 55 Abs. 4 FusG: Konversion nach OR
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Ausgewählte Aspekte B. Situation „de lege lata“
c) Spezialsituation 1: Fusionsgesetz (FusG)
2) Übertragende sowie übernehmende Gesellschaften „Gesellschaften“ z.B. Koll.g./Komm.g. (Art. 2 lit. b
FusG)
i) Fusion: Art. 4 Abs. 2 FusG
ii) Spaltung: Art. 30 FusG
iii) Umwandlung: Art. 54 Abs. 2/Abs. 3 FusG (Art. 55 FusG)
iv) Vermögensübertragung: Art. 69 FusG
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Ausgewählte Aspekte
B. Situation „de lege lata“
c) Spezialsituation 1: Fusionsgesetz (FusG)
3) KMU-Privilegierung Ansatz: „Bericht“, „Prüfung“ sowie „Einsicht“ PG fallen oft unter Art. 2 lit. e FusG
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Ausgewählte Aspekte
B. Situation „de lege lata“
d) Spezialsituation 2: Privatbanken
Image
Vereinigung Schweizerischer Privatbankiers:
- 1934 gegründet (von 60 auf 14 Mitglieder)
- zwei Koll.G. (z.B. Pictet)
- zwölf Komm.G. (z.B. LODH)
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C. Situation „de lege ferenda“
a) Ruhe vor dem Sturm? Haftungsproblematik im Vordergrund 1993: Groupe de Réflexion
1998: Vorstoss von NR Raggenbass 1998/1999 Expertengruppe „GmbH-Revision“
Ausgewählte Aspekte
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C. Situation „de lege ferenda“
b) Weitere Haftungsbeschränkungen bei Personengesellschaften – zwei Modelle
1) Schweizerische „GmbH & Co. KG“ Komplementäre belassen – juristische Personen
akzeptieren Art. 594 Abs. 2 OR ersatzlos streichen
2) Partnerschaft mit beschränkter Haftung (PmbH)
Komplementäre abschaffen, nur Kommanditäre legislatorische Rechtsvergleichung Forderung in Doktrin: z.B. Peter Böckli (in: FS
Nobel, Bern 2005, 17 ff.)
Ausgewählte Aspekte
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c) KAG: Kommanditgesellschaft für kollektive Kapitalanlagen AFG zu KAG• Botschaft vom 23. September 2005• Status: Schlussabstimmung in Sommersession 2006 Neuerungen, z.B.:• SICAV + SICAF• Kommanditgesellschaft für kollektive Kapitalanlagen Prinzip = „GmbH & Co. KG“ Schranke = Zweck + Zeit
Hybrid-Form, aber PG
Ausgewählte Aspekte
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d) EU-Aspekte EU-Verordnung
• Societas Europaea + EWIV• vs. Personengesellschaften
EU-Richtlinien• AG bzw. Kapitalgesellschaften im Vordergrund• Ausnahmen seit 1990:
- 4. EU-RL (Bilanzrichtlinie)- 7. EU-RL (Konzernrechnungsrichtlinie)
Ausgewählte Aspekte
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1) Bedeutung der Personengesellschaften Wichtigkeit – nicht nur in „Kleinst-Verhältnissen“ KMU als Zukunft der Schweiz „Vernachlässigungen“: Gerichte + Lehre + Forschung
2) Gegenstand von Gesetzen und Gesetzesprojekten ja: FusG nein: OR-Revisionspflicht ja: OR-Revision betreffend Rechnungslegung
3) Künftiges Personengesellschaftsrecht GmbH & Co. KG bzw. PmbH werden „kommen“ Rechtsvergleichung Zeitfaktor…
Schlussbemerkungen
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Besten Dank für Ihre Aufmerksamkeit!
Peter V. Kunz
Universität Bern Institut für WirtschaftsrechtSchanzeneckstrasse 1CH-3001 BernTel.: 031 / 631 55 88